【正文】 1 《合同法原理與實(shí)務(wù)》講義 —— 以案說(shuō)法 引言： 21 世紀(jì)是法治的世紀(jì)，我國(guó)正在建設(shè)社會(huì)主義法治國(guó)家的道路上高速前進(jìn)，適應(yīng)社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)建設(shè)的法律體系正在不斷完善，但是，國(guó)家的民主法制建設(shè)不是一蹴而就的事情。法律的進(jìn)步、法制的完善，是一項(xiàng)綜合性的社會(huì)工程?，F(xiàn)實(shí)社會(huì)關(guān)系的發(fā)展，國(guó)家政治、經(jīng)濟(jì)和社會(huì)生活的變化，促進(jìn)了法律的發(fā)展變化；法學(xué)教育、法學(xué)研究的發(fā)展，直接推動(dòng)了法律進(jìn)步的進(jìn)程；而全民法律意識(shí)、法學(xué)素質(zhì)的提高，對(duì)實(shí)現(xiàn)法治國(guó)家則是更為關(guān)鍵的、決定性的因素。 新世紀(jì)對(duì)人才的要求已不僅僅限于掌握外語(yǔ)、計(jì)算 機(jī)等技能，了解并掌握一定的法學(xué)知識(shí)也是應(yīng)具有的素質(zhì)之一。在這種情況下，越來(lái)越多的在校大學(xué)生將法學(xué)選修課作為自己的第一選擇，越來(lái)越多的學(xué)生開(kāi)始關(guān)注身邊的法律事件，學(xué)習(xí)用法律武器保護(hù)自身的權(quán)利。 合同法是市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的基本法，是民商法的重要組成部分。合同法所規(guī)范的合同與人們的生產(chǎn)、生活息息相關(guān)，是人們生產(chǎn)、生活中所不可或缺的法律手段。老百姓的日常生計(jì)、法人的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)、一國(guó)的科技進(jìn)步、社會(huì)財(cái)富的增加、國(guó)際經(jīng)濟(jì)交往，都離不開(kāi)合同法。合同法在規(guī)范市場(chǎng)主體及其經(jīng)濟(jì)行為，維系市場(chǎng)秩序，促進(jìn)經(jīng)濟(jì)發(fā)展等方面，起著無(wú)可替代 的作用。同時(shí)合同糾紛也普遍存在于人們生活中，如何解決糾紛，如何打合同糾紛官司，也成為人們面臨的難題。 面對(duì)博大精深、義理精微的法學(xué)知識(shí)，如何讓沒(méi)有太多法學(xué)基礎(chǔ)的非法學(xué)專業(yè)的大學(xué)生，在較短的時(shí)間內(nèi)對(duì)合同法以及訴訟法學(xué)知識(shí)有一個(gè)直觀、全面的了解呢 ?我們認(rèn)為，法律為民眾生活的規(guī)范，亦應(yīng)為民眾能夠掌握運(yùn)用的工具。因此，學(xué)習(xí)簡(jiǎn)單、生動(dòng)、貼近生活的案例，寓教于樂(lè)，是一個(gè)行之有效的好方法。 基于以上認(rèn)識(shí)，法學(xué)院的幾位教師以及實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)比較豐富的兼職律師，討論并設(shè)計(jì)了“以案說(shuō)法”的教學(xué)方式，通過(guò)簡(jiǎn)明、生動(dòng)、通 俗易懂、深入淺出的案例教學(xué)方法，將合同法的原理以及合同案例的司法實(shí)務(wù)結(jié)合起來(lái)，使學(xué)生在真實(shí)生動(dòng)的案例引導(dǎo)下，逐步了解合同法的基本原理以及訴訟程序中的必要的法律知識(shí)，通過(guò) 32 個(gè)學(xué)時(shí)時(shí)間，使學(xué)生學(xué)到一些有用的法律知識(shí)。為此，我們的教學(xué)大綱在編寫中力求做到以下幾點(diǎn)： 1．在體例設(shè)計(jì)上，依照合同法和訴訟法的知識(shí)結(jié)構(gòu)對(duì)相關(guān)案例進(jìn)行體系化排列，使之邏輯鮮明，層次清楚。 2．在內(nèi)容安排上，各個(gè)部分?jǐn)X取一些關(guān)鍵的術(shù)語(yǔ)進(jìn)行闡釋，做到學(xué)理與案例的契合，法律分析深入淺出，通俗易懂，以幫助沒(méi)有太多基礎(chǔ)的學(xué)生了解和理 解案例中所涉及到的法律知識(shí)點(diǎn)。 2 3．在案例選取上，舍棄那種僅僅為某一具體問(wèn)題設(shè)計(jì)案例的做法，選擇現(xiàn)實(shí)中影響較大的、公開(kāi)的真實(shí)案例，使學(xué)生可以真實(shí)感受現(xiàn)實(shí)生活中法律的復(fù)雜性。案例的選擇更加貼近生活，文字案例與視頻案例相結(jié)合，法律問(wèn)題集中設(shè)計(jì)在合同法以及訴訟法的基本知識(shí)點(diǎn)上。 我們希望通過(guò)我們精心設(shè)計(jì)的教學(xué)大綱體系，使學(xué)生在輕松的學(xué)習(xí)思考中，了解、掌握合同法學(xué)以及訴訟法學(xué)的基本知識(shí)， 以案說(shuō)法講義 一、 合同成立法律問(wèn)題以及訴訟法基本制度 建議學(xué)時(shí)： 6 （一）術(shù)語(yǔ)解釋 合同 要約 承諾 要約邀請(qǐng) 民事程序 民事糾紛、民事糾紛的解決方式 管轄 —— 級(jí)別管轄 、 地域管轄 、 協(xié)議管轄 等 管轄權(quán)異議 起訴與受理 （二）課堂案例分析 1．要約未經(jīng)承諾，能否成立合同 ? 案情介紹 某商廈因建造大樓，急需鋼材，遂向甲鋼材廠、乙鋼材廠及丙鋼材廠發(fā)出函電，稱：“我單位急需螺紋鋼 500 噸，如貴廠有貨，請(qǐng)速來(lái)電，我公司愿派人前往購(gòu)買?！比忆摬膹S在收到函電后，都先后向商廈回復(fù)了函電，在函電中告知它們備有現(xiàn)貨，且告知了鋼材的價(jià)格。丙鋼材廠在發(fā)出函電的同時(shí)，派車給商廈送去 500噸鋼材。在該批鋼材送到之前，商廈得知乙鋼材廠所生產(chǎn)的鋼材質(zhì)量較好，且價(jià)格合理，因此，向乙鋼材廠發(fā)出函電，稱：“我單位愿購(gòu)買貴廠 500 噸鋼材，盼速發(fā)貨，運(yùn)費(fèi)由我公司負(fù)擔(dān)?！痹诎l(fā)出函電后的第二天上午，乙鋼材廠發(fā)函稱已準(zhǔn)備發(fā)貨。下午，丙鋼材廠將 500 噸鋼材送到工地，而商廈卻告知丙鋼材廠，它已決定購(gòu)買乙鋼材廠的鋼材，因此不能接收丙鋼材廠送來(lái)的鋼材。丙鋼材廠認(rèn)為，商廈對(duì)其發(fā)出的是要約，它發(fā)出函電并運(yùn)送鋼材的行為是承諾，合同因?yàn)槌兄Z而生效。商廈拒收貨物已構(gòu)成違約，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。雙方協(xié)商不成 ，丙鋼材廠遂向法院起訴，要求商廈履行合同，接收鋼材，否則便承擔(dān)違約責(zé)任。 問(wèn)題： 什么是民事糾紛？ 發(fā)生民事糾紛后，可供選擇的糾紛解決辦法有哪些？ 商廈對(duì)丙鋼材廠的第一次發(fā)函行為有無(wú)法律拘束力？為什么？ 丙鋼材廠對(duì)商廈的發(fā)函行為有無(wú)法律拘束力？為什么？ 合同是否成立？商廈拒收鋼材合法嗎？為什么？ 3 評(píng) 析： 所謂民事糾紛，是指平等主體之間發(fā)生的、以民事權(quán)利和民事義務(wù)為內(nèi)容的社會(huì)糾紛，又稱為民事?tīng)?zhēng)議、民事沖突。民事糾紛的特點(diǎn)有：第一，主體之間法律地位平等。民事糾紛主體之間不存在服從或隸屬的關(guān)系，在糾紛中處于平 等的當(dāng)事人的地位；第二，內(nèi)容是對(duì)民事權(quán)利和義務(wù)的爭(zhēng)議。民事權(quán)利和義務(wù)的爭(zhēng)議構(gòu)成了民事糾紛的全部?jī)?nèi)容，超出民事權(quán)利和民事義務(wù)這一范圍，就不再屬于民事糾紛；第三，民事糾紛的可處分性。由于民事糾紛主體的平等性，法律賦予了其最大的自由度，基于私法自治原則，只要不損害到第三者的利益，當(dāng)事人之間可以自由處分自己的權(quán)利。本案中，商廈和丙鋼材廠作為市場(chǎng)主體，二者并無(wú)隸屬關(guān)系，均屬于平等的民事活動(dòng)參與主體，在從事民事活動(dòng)過(guò)程中發(fā)生了糾紛，當(dāng)屬于民事糾紛。 關(guān)于民事糾紛的解決方式，一般常見(jiàn)的有以下幾種： 第一，自行協(xié)商 這 是自力救濟(jì)（私力救濟(jì)）的一種方式，自力救濟(jì)是指糾紛主體依靠自身的力量解決糾紛，以達(dá)到維護(hù)自身權(quán)益的目的。自行協(xié)商指糾紛的雙方相互妥協(xié)和讓步，從而使事情得到解決。 第二，民間調(diào)解 這是社會(huì)救濟(jì)的一種方式 依靠社會(huì)的力量來(lái)解決民事糾紛。即由民間調(diào)解組織對(duì)民事糾紛進(jìn)行居間調(diào)停，對(duì)當(dāng)事人雙方闡明利害關(guān)系，從而促進(jìn)雙方和解的一種解決糾紛的機(jī)制。 第三，仲裁 仲裁是根據(jù)爭(zhēng)議雙方的意愿，將爭(zhēng)議提交一定的居中裁決的機(jī)構(gòu)來(lái)裁決的解決方式。 第四，民事訴訟 指將爭(zhēng)議訴諸法律，這是一種將爭(zhēng)議交給特定的國(guó)家機(jī)關(guān)來(lái)處理的一種最有權(quán) 威和最有效率的解決機(jī)制。以上四種解決糾紛的方式，就其優(yōu)缺點(diǎn)而言，自行協(xié)商和民間調(diào)解的方式的優(yōu)點(diǎn)是快捷、成本低，能夠徹底解決糾紛，但需要雙方的誠(chéng)意和讓步，且達(dá)成的結(jié)果其履行缺乏保障；仲裁的優(yōu)點(diǎn)是合法有效的仲裁裁決能夠得到法院的強(qiáng)制執(zhí)行，也比較快捷高效，仲裁員也多由某些行業(yè)的專家擔(dān)任，有利于處理涉及商業(yè)及工業(yè)領(lǐng)域?qū)ｉT性問(wèn)題的民事糾紛，同時(shí)也便于保守秘密，缺點(diǎn)是需要以雙方自愿為前提，而且有關(guān)身份關(guān)系的糾紛，如離婚、親子、繼承等，不得申請(qǐng)仲裁，同時(shí)成本相對(duì)來(lái)說(shuō)也較高，而且，選擇了仲裁的方式就不可以再選擇民事訴訟的方 式。對(duì)于民事訴訟來(lái)說(shuō)，一方一旦將爭(zhēng)議提交給了司法機(jī)關(guān)，法院就會(huì)憑借審判權(quán)來(lái)確定爭(zhēng)議雙方的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，并動(dòng)用國(guó)家的公權(quán)力來(lái)確保判決的執(zhí)行；另一方面，這種解決方式又具有規(guī)范性，訴訟的整個(gè)過(guò)程都必須嚴(yán)格按照法律規(guī)范來(lái)進(jìn)行，可以使糾紛得到最公平和合理的解決，是民事權(quán)利的最后的救濟(jì)機(jī)制。但這種方式 耗時(shí)長(zhǎng)、成本高 。民事糾紛產(chǎn)生以后，并不一定要訴諸法律，糾紛主體要根據(jù)具體情況，考慮到要付出的成本，選擇最適合自己的解決方式。 本案涉及對(duì)商廈與三家鋼材廠之間的發(fā)函行為的性質(zhì)認(rèn)定問(wèn)題。 《中華人民共和國(guó)合 同法》 (以下簡(jiǎn)稱《合同法》 )第 13條規(guī)定：“當(dāng)事人訂立合同，采取要約、承諾方式?！笨梢?jiàn)，要約和承諾是合同訂立的兩個(gè)階段。 所謂要約，是指一方當(dāng)事人以締結(jié)合同為目 4 的，向?qū)Ψ疆?dāng)事人所作的意思表示。 要約作為一種訂約的意思表示，能夠?qū)σs人和受要約人產(chǎn)生法律拘束力。因而，一項(xiàng)要約要發(fā)生法律效力，則必須具備一定的條件?！逗贤ā返?14條規(guī)定了要約須具備的 兩個(gè)條件 ： 一是內(nèi)容具體確定。所謂“具體 ，是指要約的內(nèi)容必須具有足以使合同成立的主要條款，如果不能包含合同的主要條款，承諾人則難以作出承諾；所謂“確定”，是指要約的內(nèi)容必須明確要約人的真實(shí)意圖，這樣受要約人才能有針對(duì)性地進(jìn)行承諾。二是表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。 在實(shí)踐中，要約往往與要約邀請(qǐng)相混淆。 所謂要約邀請(qǐng)，是指一方向?qū)Ψ桨l(fā)出的希望其向自己提出要約的一種意思表示。 要約邀請(qǐng)僅是一種提議，目的是引誘他人發(fā)出要約，它不能因相對(duì)人的同意而成立合同。要約邀請(qǐng)?jiān)谛再|(zhì)上屬于一種事實(shí)行為，不會(huì)產(chǎn)生法律拘束力，要約邀請(qǐng)人一般不承擔(dān)法律責(zé)任。因此，區(qū)分要約和要約邀請(qǐng)具有重要的法律意義。根據(jù)我國(guó)司法實(shí)踐和理論， 要約和要約邀請(qǐng)可從以下幾個(gè)方面區(qū)分：第一，依法律規(guī)定來(lái) 區(qū)分。法律如果明確規(guī)定了某種行為屬于要約或要約邀請(qǐng)的，即應(yīng)按照法律的規(guī)定作出區(qū)分 。例如，《合同法》第 15條規(guī)定，寄送的價(jià)目表、拍賣公告、招標(biāo)公告、招股說(shuō)明書、商業(yè)廣告等為要約邀請(qǐng)。商業(yè)廣告的內(nèi)容符合要約規(guī)定的，視為要約。 第二，根據(jù)當(dāng)事人提議的內(nèi)容來(lái)區(qū)分。 當(dāng)事人的提議中是否包含了合同的主要條款是區(qū)分要約和要約邀請(qǐng)的主要標(biāo)準(zhǔn)。要約的內(nèi)容中應(yīng)當(dāng)包含合同的主要條款，這樣才能因受要約人 的承諾而成立合同。而要約邀請(qǐng)只是希望對(duì)方當(dāng)事人提出要約，因此，它不必要包含合同的主要條款。 第三，根據(jù)交易習(xí)慣來(lái)區(qū)分。 例如，詢問(wèn)商品的價(jià) 格，根據(jù)交易習(xí)慣，一般認(rèn)為是要約邀請(qǐng)而不是要約。 本案中，存在著三個(gè)意思表示：第一個(gè)是商廈分別向三家鋼材廠發(fā)出的函電；第二個(gè)是三家鋼材廠回復(fù)了商廈的函電，稱它們備有現(xiàn)貨，且告知了鋼材價(jià)格，并且丙鋼材廠派車給商廈送去了 500噸鋼材；第三個(gè)是商廈向乙鋼材廠發(fā)出的第二封函電，表示購(gòu)買乙的鋼材。從三個(gè)意思表示來(lái)看，它們具有不同的性質(zhì)，應(yīng)區(qū)別對(duì)待。第一個(gè)意思表示即商廈向三家鋼材廠分別發(fā)函的行為，應(yīng)認(rèn)定為要約邀請(qǐng)。因?yàn)樵谠撘馑急硎局?，商廈只是表達(dá)了一種想購(gòu)買鋼材的意思，這從“如貴廠有貨，請(qǐng)速來(lái)電，我公司愿派人前 往購(gòu)買”中便可以看出來(lái)，并且該意思表示中欠缺合同的有關(guān)主要條款。第二個(gè)意思表示中三家鋼材廠回函的內(nèi)容明確具體，包含了訂立合同所需的標(biāo)的物、規(guī)格、數(shù)量、價(jià)格條款，并且有特定的受要約人，因此，三家鋼材廠的回函構(gòu)成了要約，而非對(duì)商廈第一次意思表示的承諾。第三個(gè)意思表示即商廈向乙鋼材廠發(fā)出的第二封函電因符合承諾的要件應(yīng)屬承諾。從案情可知，這封函件發(fā)出第二天乙鋼材廠就發(fā)函表示準(zhǔn)備發(fā)貨，說(shuō)明承諾通知已到達(dá)要約人，這樣商廈與乙鋼材廠之間的買賣合同成立。 通過(guò)以上分析，可以確定在丙鋼材廠訴商廈違約一案中，商廈的第一次發(fā)函行 為屬于要約邀請(qǐng)而不是要約，沒(méi)有拘束力。而丙鋼材廠對(duì)商廈的發(fā)函行為不是承諾而是要約，由于沒(méi)有得到商廈的承諾， 5 合同并沒(méi)有成立。因此，商廈不存在承擔(dān)違約責(zé)任的問(wèn)題。丙鋼材廠將 500噸鋼材送到商廈并不是履行合同，商廈也沒(méi)有義務(wù)接收。至于丙鋼材廠因送貨而受到的損失，只能由自己承擔(dān)。 2．口頭訂立的合同是否具有法律效力 ? 案情介紹 張華與李勇是好朋友，二人在同一所大學(xué)就讀，且住同一宿舍。 2020年 2月 25日晚，張華拿出一款新的 MP3請(qǐng)大家欣賞，并稱這是他爸爸從國(guó)外帶回來(lái)的。當(dāng)傳到李勇手中的時(shí)候，李勇頓時(shí)被耳機(jī)中 優(yōu)美的音樂(lè)打動(dòng)。由于李勇早就想買一部 MP3，所以顯得愛(ài)不釋手。張華見(jiàn)此情形，便說(shuō)：“李勇，你喜歡就便宜一點(diǎn)賣給你吧，你就給 1 000元吧，誰(shuí)讓咱們是好朋友呢 !李勇一聽(tīng)，非常高興，因?yàn)樵摦a(chǎn)品在國(guó)內(nèi)的商場(chǎng)要賣接近 2 000塊錢，便欣然答應(yīng)，并說(shuō)：“錢過(guò)一陣子再給你吧?！卑雮€(gè)月后，李勇聽(tīng)夠了，覺(jué)著 MP3也不過(guò)如此，于是找到張華要將 MP3還給他，張華一聽(tīng)不高興了：“我不是已經(jīng)賣給你了嗎 ?你怎么反悔了 ?”李勇說(shuō)：“那是咱們?cè)谒奚嵴f(shuō)著玩的，不能算數(shù)，我只是想借著聽(tīng)一聽(tīng)。”為此，兩人產(chǎn)生了爭(zhēng)議，張華堅(jiān)持要李勇付款。 問(wèn) 題： 口頭訂立的合同是否具有法律效力 ? 如果雙方爭(zhēng)執(zhí)不下，一方要起訴的話，應(yīng)當(dāng)向法院提交哪些材料？ 評(píng)析 在本案中，李勇在口頭答應(yīng)張華購(gòu)買其 MP3后，能否以“說(shuō)著玩”為由否認(rèn)合同的存在而不履行其付款義務(wù)，這是本案的爭(zhēng)議所在。 在本案中，張華與李勇之間存在一個(gè)口頭約定，這種口頭約定實(shí)際上是合同的一種形式，所謂口頭合同，是指雙方當(dāng)事人只用談話、電話等語(yǔ) 言形式對(duì)合同內(nèi)容達(dá)成一致的協(xié)議，無(wú)任何書面的或其他有形載體來(lái)表現(xiàn)合同內(nèi)容。根據(jù)《合同法》第 10 條的規(guī)定，除法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當(dāng)事人約定應(yīng) 當(dāng)采用書面形式的合同外，當(dāng)事人訂立合同可以采用書面形式、口頭形式和其他形式。口頭合同具有與書面合同一樣的效力，只要口頭合同符合合同的成立及有效要件，該合同即具有法律效力，受法律保護(hù)。在本案中，張華與李勇訂立的口頭合同是雙方真實(shí)意思的體現(xiàn)，不屬于應(yīng)當(dāng)采取書面形式訂立合同的情況，因此，該合同有效成立，李勇不能以“說(shuō)著玩”為借口否認(rèn)合同的存在，應(yīng)當(dāng)履行自己的義務(wù)，向張華支付價(jià)款 1 000元。 起訴是指公民、法人或者其他組織認(rèn)為其民事權(quán)益受到侵害或者與他人發(fā)生民事?tīng)?zhēng)議時(shí)，請(qǐng)求人民法院通過(guò)審判方式予以司法保護(hù)的訴 訟行為。 起訴的條件包括：第一，原告是與本案有直接利害關(guān)系的公民、法人和其他組織； 所謂 “ 直接利害關(guān)系 ” 是指公民、法人和其他組織自己的或受自己管理、支配的民事權(quán)益受到了侵害或與他人發(fā)生民事?tīng)?zhēng)議。與爭(zhēng)議案件沒(méi)有直接利害關(guān)系的，不是適 6 格的原告