【正文】 編號：時間：2021年x月x日書山有路勤為徑，學(xué)海無涯苦作舟頁碼：第39頁 共39頁第七章企業(yè)國有資產(chǎn)法律制度第一節(jié)企業(yè)國有資產(chǎn)法律制度概述一、企業(yè)國有資產(chǎn)的概念和監(jiān)督管理體制（一）企業(yè)國有資產(chǎn)的概念國有資產(chǎn)是指屬于國家所有的一切財產(chǎn)的總稱。國有資產(chǎn)按照用途和性質(zhì)劃分，可分為經(jīng)營性國有資產(chǎn)、行政事業(yè)性國有資產(chǎn)和資源性國有資產(chǎn)等。經(jīng)營性國有資產(chǎn)是指國家作為出資者在企業(yè)中依法擁有的資產(chǎn)及權(quán)益。行政事業(yè)性國有資產(chǎn)是指黨政機關(guān)、各級政府及其派出機構(gòu)以及國有事業(yè)單位等組織使用管理的國有資產(chǎn)。資源性國有資產(chǎn)是指以資源形態(tài)存在并能帶來一定經(jīng)濟價值的國有資源，如國家所有的土地、礦裁、森林、水流等。企業(yè)國有資產(chǎn)，僅指國有資產(chǎn)中的經(jīng)營性國有資產(chǎn)。《中華人民共和國企業(yè)國有資產(chǎn)法》（以下簡稱《企業(yè)國有資產(chǎn)法》）規(guī)定，企業(yè)國有資產(chǎn)是指國家對企業(yè)各種形式的出資所形成的權(quán)益。企業(yè)國有資產(chǎn)具有以下兩個特征：1．企業(yè)國有資產(chǎn)是國家以各種形式對企業(yè)的出資形成的。國家對企業(yè)的出資，是指各級政府以及政府授權(quán)投資的部門、機構(gòu)投入到企業(yè)的、作為企業(yè)資本金組成部分的資產(chǎn)。國家對企業(yè)的出資有多種形式，既可以以貨幣出資，也可以以實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資。隧著我國國有企業(yè)改革的發(fā)展，國家向企業(yè)出資的形式也有多種情況，例如，20世紀(jì)80年代中期，國家為了提高國有資金使用效率，將原來的國有企業(yè)基本建設(shè)投資由財政直接撥款改為通過銀行轉(zhuǎn)貸給企業(yè)使用的方式，即通常所說的“撥改貸”，這種形式實際上是國家以貸款的形式向企業(yè)出資。20世紀(jì)90年代中期，又將“撥改貸”的資金本金余額轉(zhuǎn)為國家資本金，即通常所說的“貸改投”。2．企業(yè)國有資產(chǎn)是國家作為出資人對出資企業(yè)所享有的一種權(quán)益。企業(yè)國有資產(chǎn)與企業(yè)法人財產(chǎn)不同。企業(yè)國有資產(chǎn)是指國家作為出資人對所出資企業(yè)所享有的權(quán)益，而不是指國家出資企業(yè)的各項具體財產(chǎn)。出資人將出資投入企業(yè)，所形成的企業(yè)的廠房、機器設(shè)備等企業(yè)的各項具體財產(chǎn)，屬于企業(yè)的法人財產(chǎn)權(quán)。依照物權(quán)法等法律規(guī)定，企業(yè)法人的不動產(chǎn)和動產(chǎn)，由企業(yè)依照法律、行政法規(guī)和企業(yè)章程享有占有、使用、收益和處分的權(quán)利。出資人對企業(yè)法人財產(chǎn)不具有直接的所有權(quán)，其對企業(yè)享有的是出資人權(quán)利，具體體現(xiàn)為資產(chǎn)收益、參與重大決策和選擇管理者等權(quán)利。2008年10月28日第十一屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第五次會議通過了《企業(yè)國有資產(chǎn)法》，自2009年5月1日起施行。該法的頒布施行，對于維護國家的基本制度，鞏固和發(fā)展國有經(jīng)濟，保障國有資產(chǎn)權(quán)益，發(fā)揮國有經(jīng)濟在國民經(jīng)濟中的主導(dǎo)作用，促進社會主義市場經(jīng)濟發(fā)展，具有重大的意義。（二）企業(yè)國有資產(chǎn)的監(jiān)督管理體制《企業(yè)國有資產(chǎn)法》對企業(yè)國有資產(chǎn)的監(jiān)督管理體制作出了明確規(guī)定，主要內(nèi)容包括：1．企業(yè)國有資產(chǎn)屬于國家所有，即全民所有。國務(wù)院代表國家行使企業(yè)國有資產(chǎn)所有權(quán)。2．國務(wù)院和地方人民政府依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定，分別代表國家對國家出資企業(yè)履行出資人職責(zé)，享有出資人權(quán)益。國務(wù)院確定的關(guān)系國民經(jīng)濟命脈和國家安全的大型國家出資企業(yè)，重要基礎(chǔ)設(shè)施和重要自然資源等領(lǐng)域的國家出資企業(yè)，由國務(wù)院代表國家履行出資人職責(zé)。其他的國家出資企業(yè)，由地窮人民政府代表國家履行出資人職責(zé)。3．國務(wù)院和地方人民政府應(yīng)當(dāng)按照政企分開、社會公共管理職能與企業(yè)國有資產(chǎn)出資人職能分開、不干預(yù)企業(yè)依法自主經(jīng)營的原則，依法履行出資人職責(zé)。4．國家采取措施，推動企業(yè)國有資本向關(guān)系國民經(jīng)濟命脈和國家安全的重要行業(yè)和關(guān)鍵領(lǐng)域集中，優(yōu)化國有經(jīng)濟布局和結(jié)構(gòu)，推進國有企業(yè)的改革和發(fā)展，提高國有經(jīng)濟的整體素質(zhì)，增強國有經(jīng)濟的控制力、影響力。5．國家建立健全與社會主義市場經(jīng)濟發(fā)展要求相適應(yīng)的企業(yè)國有資產(chǎn)管理與監(jiān)督體制，建立健全企業(yè)國有資產(chǎn)保值增值考核和責(zé)任追究制度，落實企業(yè)國有資產(chǎn)保值增值責(zé)任。6．企業(yè)國有資產(chǎn)受法律保護，任何單位和個人不得侵害。二、履行出資人職責(zé)的機構(gòu)（一）履行出資人職責(zé)的機構(gòu)的概念履行出資人職責(zé)的機構(gòu)，是指根據(jù)本級人民政府的授權(quán)，代表本級人民政府對國家出資企業(yè)履行出資人職責(zé)的機構(gòu)、部門。根據(jù)《企業(yè)國有資產(chǎn)法》的規(guī)定，履行出資人職責(zé)的機構(gòu)包括：1．國務(wù)院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)。即國務(wù)院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會，根據(jù)國務(wù)院的授權(quán)，代表國務(wù)院對國家出資企業(yè)履行出資人職責(zé)。其主要職責(zé)有：(1)根據(jù)國務(wù)院授權(quán)，依照《公司法》等法律和行政法規(guī)履行出資人職責(zé)，監(jiān)管申央所屬企業(yè)（不含金融類企業(yè)）的國有資產(chǎn)，加強國有資產(chǎn)的管理工作。(2)承擔(dān)監(jiān)督所監(jiān)管企業(yè)國有資產(chǎn)保值增值的責(zé)任。建立和完善國有資產(chǎn)保值增值指標(biāo)體系，制訂考核標(biāo)準(zhǔn)，通過統(tǒng)計、稽核對所監(jiān)管企業(yè)國有資產(chǎn)的保值增值情況進行監(jiān)管，負責(zé)所監(jiān)管企業(yè)工資分配管理工作，制定所監(jiān)管企業(yè)負責(zé)人收入分配政策并組織實施。(3)指導(dǎo)推進國有企業(yè)改革和重組，推進國有企業(yè)的現(xiàn)代企業(yè)制度建設(shè)，完善公司治理結(jié)構(gòu)，推動國有經(jīng)濟布局和結(jié)構(gòu)的戰(zhàn)略性調(diào)整。(4)通過法定程序?qū)λO(jiān)管企業(yè)負責(zé)人進行任免、考核并根據(jù)其經(jīng)營業(yè)績進行獎懲，建立符合社會主義市場經(jīng)濟體制和現(xiàn)代企業(yè)制度要求的選人、用人機制，完善經(jīng)營者激勵和約束制度。(5)按照有關(guān)規(guī)定，代表國務(wù)院向所監(jiān)管企業(yè)派出監(jiān)事會，負責(zé)監(jiān)事會的日常管理工作。(6)負責(zé)組織所監(jiān)管企業(yè)上交國有資本收益，參與制定國有資本經(jīng)營預(yù)算有關(guān)管理制度和辦法，按照有關(guān)規(guī)定負責(zé)國有資本經(jīng)營預(yù)決算編制和執(zhí)行等工作。(7)按照出資人職責(zé)，負責(zé)督促檢查所監(jiān)管企業(yè)貫徹落實國家安全生產(chǎn)方針政策及有關(guān)法律法規(guī)、標(biāo)準(zhǔn)等工作。(8)負責(zé)企業(yè)國有資產(chǎn)基礎(chǔ)管理，起草國有資產(chǎn)管理的法律法規(guī)草案，制定有關(guān)規(guī)章、制度，依法對地方國有資產(chǎn)管理工作進行指導(dǎo)和監(jiān)督。(9)承辦國務(wù)院交辦的其他事項。2．地方人民政府按照國務(wù)院的規(guī)定設(shè)立的國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)。根摒地方人民政府的授權(quán)，代表地方人民政府對國家出資企業(yè)履行出資人職責(zé)。3．國務(wù)院和地方人民政府根據(jù)需要，授權(quán)的其他部門、機構(gòu)。如根據(jù)國務(wù)院的有關(guān)規(guī)定，國務(wù)院授權(quán)財政部對金融行業(yè)的國有資產(chǎn)進行監(jiān)管，授權(quán)財政部對中國郵政集團公司履行出資人職責(zé)等。（二）履行出資人職責(zé)的機構(gòu)的基本職責(zé)和履職要求1．履行出資人職責(zé)的機構(gòu)的基本職責(zé)。根據(jù)《企業(yè)國有資產(chǎn)法》的規(guī)定，履行出資人職責(zé)的機構(gòu)的基本職責(zé)主要有：(1)履行出資人職責(zé)的機構(gòu)代表本級人民政府對國家出資企業(yè)依法享有資產(chǎn)收益、參與重大決策和選擇管理者等出資人權(quán)利。(2)履行出資人職責(zé)的機構(gòu)依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定，制定或者參與制定國家出資企業(yè)的章程。(3)履行出資人職責(zé)的機構(gòu)對法律、行政法規(guī)和本級人民政府規(guī)定須經(jīng)本級人民政府批準(zhǔn)的履行出資人職責(zé)的重大事項，應(yīng)當(dāng)報請本級人民政府批準(zhǔn)。(4)履行出資人職責(zé)的機構(gòu)委派的股東代表參加國有資本控股公司、國有資本參股公司召開的股東會會議、股東大會會議，應(yīng)當(dāng)按照委派機構(gòu)的指示提出提案、發(fā)表意見、行使表決權(quán)，并將其履行職責(zé)的情況和結(jié)果及時報告委派機構(gòu)。2．履行出資人職責(zé)的機構(gòu)的履職要求。根據(jù)《企業(yè)國有資產(chǎn)法》的規(guī)定，展行出資人職責(zé)的機構(gòu)的履職要求主要有：(1)履行出資人職責(zé)的機構(gòu)應(yīng)當(dāng)依照法律、行政法規(guī)以及企業(yè)章程履行出資人職責(zé)，保障出資人權(quán)益，防止企業(yè)國有資產(chǎn)損失。(2)履行出資人職責(zé)的機構(gòu)應(yīng)當(dāng)維護企業(yè)作為市場主體依法享有的權(quán)利，除依法履行出資人職責(zé)外，不得干預(yù)企業(yè)經(jīng)營活動。(3)履行出資人職責(zé)的機構(gòu)對本級人民政府負責(zé)，向本級人民政府報告履行出資人職責(zé)的情況，接受本級人民政府的監(jiān)督和考核，對企業(yè)國有資產(chǎn)的保值增值負責(zé)。(4)履行出資人職責(zé)的機構(gòu)應(yīng)當(dāng)按照國家有關(guān)規(guī)定，定期向本級人民政府報告有關(guān)企業(yè)國有資產(chǎn)總量、結(jié)構(gòu)、變動、收益等匯總分析的情況。三、國家出資企業(yè)（一）國家出資企業(yè)的概念根據(jù)《企業(yè)國有資產(chǎn)法》規(guī)定，國家出資企業(yè)，是指國家出資的國有獨資企業(yè)、國有獨資公司，以及國有資本控股公司、國有資本參股公司。由此可見，國家出資企業(yè)主要包括以下四類企業(yè)：1．國有獨資企業(yè)。即依照《全民所有制工業(yè)企業(yè)法》設(shè)立的，企業(yè)全部注冊資本均為國有資本的非公司制企業(yè)。按照《全民所有制工業(yè)企業(yè)法》的規(guī)定，全民所有制企業(yè)是依法自主經(jīng)營、自負盈虧、獨立核算的經(jīng)營單位。企業(yè)財產(chǎn)屬于全民所有，國家依照所有權(quán)和經(jīng)營權(quán)分離的原則授予企業(yè)經(jīng)營管理，企業(yè)對國家授予其經(jīng)營管理的財產(chǎn)享有占有、使用和依法處分的權(quán)利。企業(yè)內(nèi)部的治理結(jié)構(gòu)與公司制企業(yè)不同：企業(yè)的高級管理人員由政府或者履行出資人職責(zé)的機構(gòu)直接任命；政府通過向企業(yè)派出監(jiān)事組成的監(jiān)事會，對企業(yè)的財務(wù)活動及負責(zé)人韻經(jīng)營管理行為進行監(jiān)督。2．國有獨資公司。即依照《公司法》設(shè)立的企業(yè)全部資本均為國有資本的公司制企業(yè)?！豆痉ā穼歇氋Y公司作了專門規(guī)定，具體內(nèi)容參見《公司法律制度》一章。3．國有資本控股公司。即按照《公司法》成立的國有資本具有控股地位的公司，包括有限責(zé)任公司和股份有限會司。這里所稱國有資本控股，是指國有資本的出資人具有控股股東的地位。我國《公司法》對“控股股東”作了界定，是指其出資額占有限責(zé)任公司資本總額50%以上或者其持有的股份占股份有限公司股本總額50%以上的股東；出資額或者持有股份的比例雖然不足50%，但依其出資額或者持有的股份享有的表決權(quán)已足以對股東會、股東大會的決議產(chǎn)生重大影響的股東。4．國有資本參股公司。即公司資本包含部分國有資本，但國有資本沒有控股地位的股份公司。由國家出資企業(yè)出資設(shè)立的子企業(yè)不屬于國家直接出資的企業(yè)，但國家出資企業(yè)的國有資本出資人權(quán)益，通過國家出資企業(yè)的投資延伸到子企業(yè)。對國家出資企業(yè)履行出資人職責(zé)的機構(gòu)，應(yīng)當(dāng)通過對國家出資企業(yè)行使出資人權(quán)利，決定或者參與決定母企業(yè)的對外投資，并通過母企業(yè)行使對子企業(yè)的出資人權(quán)利，維護母企業(yè)作為出資人的權(quán)益，從而維護作為母企業(yè)的國有資本出資人的權(quán)益。（二）對國家出資企業(yè)的要求《企業(yè)國有資產(chǎn)法》對國家出資企業(yè)的要求作出如下具體規(guī)定：1．國家出資企業(yè)對其動產(chǎn)、不動產(chǎn)和其他財產(chǎn)依照法律、行政法規(guī)以及企業(yè)章程享有占有、使用、收益和處分的權(quán)利。國家出資企業(yè)依法享有的經(jīng)營自主權(quán)和其他合法權(quán)益受法徉保護。這里所稱占有，是指國家出資企業(yè)對其財產(chǎn)予以支配和控制；使用，是指國家出資企業(yè)對其財產(chǎn)進行運用，以發(fā)揮財產(chǎn)的使用價值；收益，是指國家出資企業(yè)對其財產(chǎn)通過占有、使用，取得經(jīng)濟效益；處分，是指國家出資企業(yè)對其財產(chǎn)予以處置，如轉(zhuǎn)讓、贈與他人等。2．國家出資企業(yè)從事經(jīng)營活動，應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)，加強經(jīng)營管理，提高經(jīng)濟效益，接受人民政府及其有關(guān)部門、機構(gòu)依法實施的管理和監(jiān)督，接受社會公眾的監(jiān)督，承擔(dān)社會責(zé)任，對出資人負責(zé)。國家出資企業(yè)應(yīng)當(dāng)依法建立和完善法人治理結(jié)構(gòu)，建立健全內(nèi)部監(jiān)督管理和風(fēng)險控制制度。3．國家出資企業(yè)應(yīng)當(dāng)依照法律、行政法規(guī)和國務(wù)院財政部門的規(guī)定，建立健全財務(wù)、會計制度，設(shè)置會計賬簿，進行會計核算，依照法律、行政法規(guī)以及企業(yè)章程的規(guī)定向出資人提供真實、完整的財務(wù)、會計信息。國家出資企業(yè)應(yīng)當(dāng)依照法律、行政法規(guī)以及企業(yè)章程的規(guī)定，向出資人分配利潤。4．國有獨資公司、國有資本控股公司和國有資本參股公司依照《公司法》的規(guī)定設(shè)立監(jiān)事會。國有獨資企業(yè)由履行出資人職責(zé)的機構(gòu)按照國務(wù)院的規(guī)定委派監(jiān)事組成監(jiān)事會。國家出資企業(yè)的監(jiān)事會依照法律、行政法規(guī)以及企業(yè)章程的規(guī)定，對董事、高級管理人員執(zhí)行職務(wù)的行為進行監(jiān)督，對企業(yè)財務(wù)進行監(jiān)督檢查。5．國家出資企業(yè)依照法律規(guī)定，通過職工代表大會或者其他形式，實行民主管理。6．國家出資企業(yè)對其所出資企業(yè)依法享有資產(chǎn)收益、參與重大決策和選擇管理者等出資人權(quán)利。國家出資企業(yè)對其所出資金業(yè)，應(yīng)當(dāng)依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定，通過制定或者參與制定所出資企業(yè)的章程，建立權(quán)責(zé)明確、有效制衡的企業(yè)內(nèi)部監(jiān)督管理和風(fēng)險控制制度，維護其出資人權(quán)益。四、國家出資企業(yè)管理者的選擇和考核（一）國家出資企業(yè)管理者的選擇1．國家出資企業(yè)管理者的任免范圍?！镀髽I(yè)國有資產(chǎn)法》規(guī)定，履行出資人職責(zé)的機構(gòu)依照法律、行政法規(guī)以及企業(yè)章程的規(guī)定，任免或者建議任免國家出資企業(yè)的下列人員：(1)任免國有獨資企業(yè)的經(jīng)理、副經(jīng)理、財務(wù)負責(zé)人和其他高級管理人員；(2)任免國有獨資公司的董事長、副董事長、董事、監(jiān)事會主席和監(jiān)事；(3)向國有資本控股公司、國有資本參股公司的股東會、股東大會提出董事、監(jiān)事人選。上述第(1)、(2)項規(guī)定的企業(yè)管理者，國務(wù)院和地方人民政府規(guī)定由本級人民政府任免的，依照其規(guī)定。國家出資企業(yè)中應(yīng)當(dāng)由職工代表出任的董事、監(jiān)事，依照有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定出職工民主選舉產(chǎn)生。根據(jù)有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定，國家出資企業(yè)的董事會、監(jiān)事會成員，除由股東代表出任外，分不同情況，有的必須有職工代表，有的可以有職工代表：(1)國有獨資公司的董事會成員中應(yīng)當(dāng)有職工代表；監(jiān)事會成員中也應(yīng)當(dāng)有職工代表，其比例不得低子監(jiān)事會成員的1/3，具體比例由公司章程規(guī)定；董事會、監(jiān)事會成員中的職工代表均由職工代表大會選舉產(chǎn)生。(2)兩個以上的國有企業(yè)或者兩個以上的其他國有投資主體投資設(shè)立的有限責(zé)任公司，其董事會成員中應(yīng)當(dāng)有職工代表；其他有限責(zé)任公司董事會成員中可以有職工代表；有限責(zé)任公司監(jiān)事會中應(yīng)當(dāng)有職工代表，其比例不得低于監(jiān)事會成員的1/3，具體比例由公司章程規(guī)定；職工代表由職工通過職工代表大會、職工大會或者其他形式民主選舉產(chǎn)生。(3)股份有限公司董事會中可以有職工代表；監(jiān)事會中應(yīng)當(dāng)有職工代表，其比例不得低于監(jiān)事會成員的1/3，具體比例由公司章程規(guī)定；職工代表由職工通過職工代表大會、職工大會或者其他形式民主選舉產(chǎn)生。2．國家出資企業(yè)管理者的任職條件?！镀髽I(yè)國有資產(chǎn)法》規(guī)定，履行出資人職責(zé)的機構(gòu)任命或者建議任命的董事、監(jiān)事、高級管理人員，應(yīng)當(dāng)具備下列條件：(1)有良好的品行；(2)有符合職位要求的專業(yè)知識和工作能力；(3)有能夠正常履行職責(zé)的身體條件；(4)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件。董事、監(jiān)事、高級管理人員在任職期間出現(xiàn)不符合上述規(guī)定情形或者出現(xiàn)《公司法》第一百四十七條規(guī)定的不得擔(dān)任公司董事、監(jiān)事、高級管理人員情形的，履行出資人職責(zé)的機構(gòu)應(yīng)當(dāng)依法予以免職或者提出免職建議。3．國家出資企業(yè)管理者的任命考察。履行出資人職責(zé)的機構(gòu)對擬任命或者建議任命的董事、監(jiān)事、高級管理人員的人選，應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定的條件和程序進行考察