【正文】 應(yīng)收賬款的法律屬性　　應(yīng)收賬款具備以下特征：　　(1)可轉(zhuǎn)讓性，即應(yīng)收賬款必須是依照法律和當事人約定允許轉(zhuǎn)讓的。如當事人在產(chǎn)生應(yīng)收賬款的基礎(chǔ)貿(mào)易或者服務(wù)合同中明確約定，基于該基礎(chǔ)合同所產(chǎn)生的一切權(quán)利是不可以轉(zhuǎn)讓的，基礎(chǔ)合同的權(quán)利義務(wù)只及于合同雙方。則履行這樣的合同產(chǎn)生的應(yīng)收賬款債權(quán)就不能作為轉(zhuǎn)讓標的。此外，基于特定的與人身性質(zhì)不能分割的緣由產(chǎn)生的應(yīng)收賬款債權(quán)，也不適宜作為轉(zhuǎn)讓標的?！　?2)特定性，亦即轉(zhuǎn)讓的應(yīng)收賬款的有關(guān)要素，包括金額、期限、支付方式、債務(wù)人的名稱和地址、產(chǎn)生應(yīng)收賬款的基礎(chǔ)合同、基礎(chǔ)合同的履行程度等必須明確、具體和固定化。由于應(yīng)收賬款作為普通債權(quán)沒有物化的書面記載來固定化作為權(quán)利憑證，受讓人對于應(yīng)收帳款主張權(quán)利的依據(jù)主要依靠上述要素來予以明確。為此，各方應(yīng)確認應(yīng)收賬款特定化，對轉(zhuǎn)讓合同關(guān)于應(yīng)收賬款的描述，作出盡可能詳盡的要求，否則在面臨訴訟時，就可能得不到法院的支持。　　(3)時效性，即應(yīng)收賬款債權(quán)必須尚未超過訴訟時效。訴訟時效超過，便意味著債權(quán)人的債權(quán)從法律權(quán)利已蛻變?yōu)橐环N自然權(quán)利。因此，從保障公司債權(quán)的角度出發(fā)，一方面，公司在選取擬交易的應(yīng)收賬款時應(yīng)確保該應(yīng)收賬款債權(quán)尚未超過訴訟時效。另一方面，在交易期限內(nèi)也要對應(yīng)收賬款債權(quán)的時效予以充分關(guān)注，及時行使權(quán)利以中斷訴訟時效?！　? 應(yīng)收賬款的管理中面臨的法律風險　　華夏鄧白氏中國商務(wù)咨詢部　　　　一場始發(fā)于美國的金融危機正在席卷全球，且大有由虛擬經(jīng)濟向?qū)嶓w經(jīng)濟蔓延之勢，處于全球經(jīng)濟一體化浪潮中的中國企業(yè)也不能獨善其身，原材料和勞動力成本上升、人民幣升值、出口退稅率下調(diào)、銀根緊縮，種種困難考驗著企業(yè)的財務(wù)抗風險能力。僅上半年廣東東莞有400多家企業(yè)倒閉，溫州30多萬家中小企業(yè)中有20%左右處于停工或半停工的狀況，越來越多的企業(yè)感受到了危機降臨前的萎靡氣息，沒有人知道誰將是下一張倒下的多米諾骨牌。企業(yè)在這場危機面臨的最主要困難是資金的短缺，解決這個困窘的難題，既需要國家宏觀環(huán)境的調(diào)整和政策扶持，同時也需要企業(yè)的強力自救，高度警惕現(xiàn)金的流向、流量和周轉(zhuǎn)率，控制內(nèi)部財務(wù)支出，以免資金斷裂。作為企業(yè)資金管理的一項重要內(nèi)容，應(yīng)收賬款管理的水平直接影響到企業(yè)營運資金的周轉(zhuǎn)和經(jīng)濟效益?！　?yīng)收賬款是指企業(yè)在生產(chǎn)經(jīng)營過程中因銷售商品或提供勞務(wù)而應(yīng)向購貨單位或接受勞務(wù)單位收取的款項。從法律的角度分析，應(yīng)收賬款是一種債權(quán)，對于債權(quán)人來說是利益，對債務(wù)人來說則是一種負擔，如果債權(quán)人沒有采取必要的措施，應(yīng)收賬款可能會演變?yōu)閭鶆?wù)糾紛，甚至形成壞賬，造成企業(yè)嚴重的損失。建立應(yīng)收賬款的法律風險防范機制，從源頭上化解應(yīng)收賬款風險已是刻不容緩。防范的著眼點應(yīng)圍繞事前、事中、事后三個階段而展開，盡力把債權(quán)風險控制在最低線，下文將詳述關(guān)于應(yīng)收賬款法律風險的主要風險點和應(yīng)對措施?！　∫?、 應(yīng)收賬款法律風險的事先防范　　(一) 確定對方主體身份　　在與客戶確定交易關(guān)系前，首要的事情就是認真審查對方的主體身份，即審查對方的主體資格是否真實存在，是否合法。具體要了解對方的包括但不限于下述信息：　　工商登記信息：營業(yè)執(zhí)照副本或工商行政管理機關(guān)出具的法人資格證書，營業(yè)執(zhí)照副本需要特別注意是否經(jīng)過有效年檢；　　 法定代表人身份證明；　　 法人授權(quán)委托書、合同經(jīng)辦人員的身份證明等。　　上述信息可以通過客戶、工商局或?qū)I(yè)信用調(diào)查機構(gòu)等途徑獲取，取得的信息需要經(jīng)過確認與核實。營業(yè)執(zhí)照是企業(yè)證明合法經(jīng)營資格的重要憑證，通過營業(yè)執(zhí)照判斷客戶的合法身份，是相關(guān)人員應(yīng)該掌握的基本技能之一，鑒于篇幅所限，關(guān)于識別的手段與技巧此處不再贅述。去當?shù)毓ど叹秩〉镁哂泄ど叹稚w章的營業(yè)執(zhí)照復(fù)印件或法人資格證書是簡便易行的核實辦法，異地注冊企業(yè)的核實信息可以通過紅盾網(wǎng)付費訂購。　　(二) 合同訂立形式合規(guī)　　確定了對方的主體身份后，對于發(fā)生的交易，當事雙方應(yīng)訂立合同，合同的形式包括書面、口頭和其他形式。需要注意的是，口頭合同有效，但是在實踐中表明，口頭合同確定債權(quán)相對困難，需要提供能證明交易存在的各種憑證、信函、提單等，且對于違約金的賠付不能得到有效保護，建議企業(yè)最好簽訂書面合同。　　書面合同不僅指合同書，也包括信件、電子郵件等可以有形的載明合同內(nèi)容的形式，條款完備的合同書是企業(yè)的最佳選擇，應(yīng)盡量避免格式條款，合同法規(guī)定當對格式條款的理解發(fā)生爭議的，應(yīng)當做出不利于提供格式條款一方的解釋。如需使用，對于免除或者限制其責任的條款必須對簽約方進行提示、說明等程序后方可成為合同條款?！　?三) 合同內(nèi)容規(guī)范、條款完備　　合同條款實質(zhì)上反映了各方的權(quán)利和義務(wù)，通過文字將訂立合同的含義條理化、體系化、固定化，合同條款表述的嚴密性與準確性是保障交易雙方正確履行所屬權(quán)力義務(wù)的重要前提，不能含糊不清，使用易于產(chǎn)生歧義的文字。　　《合同法》第12條規(guī)定合同的內(nèi)容由當事人約定，一般包括以下條款：(一)當事人的名稱或者姓名和住所；(二)標的；(三)數(shù)量；(四)質(zhì)量；(五)價款或者報酬；(六)履行期限,地點和方式；(七)違約責任；(八)解決爭議的方法。當事人可以參照各類合同的示范文本訂立合同?！　≡趯嵺`中，履行期限、違約責任、解決爭議的方法等條款的約定不清容易造成歧義引起糾紛?！　?. 履行期限　　履行期限往往包括檢驗、收貨和付款的確認時限，各自時限應(yīng)當明確約定，不要使用驗收合格后、貨到后付款等含糊的語句，不能約定具體時間的，要明確相關(guān)時限的起始條件和標準。順帶提一下，驗收時還會涉及檢驗標準，有些合同會約定符合國標，如此大而不當?shù)臉藴试谝坏┌l(fā)生糾紛時將很難保護當事人的權(quán)利；　　2. 違約責任　　違約責任的約定，通常是當事方權(quán)利得以履行的重要保證手段，有些企業(yè)會在合同中忽視違約責任條款，殊不知也是在放棄自己的權(quán)利，當然過高或過低的違約金的約定是難以得到支持的，我國對違約金的計算是按照實際損失的比例，即采用賠償性違約金，一般這個比例不超過30%?！　?. 合同爭議的解決方式　　合同爭議的解決方式有四種：協(xié)商、調(diào)解、仲裁和訴訟。其中，協(xié)商和調(diào)解并非解決合同爭議必經(jīng)的程序，故選擇仲裁還是訴訟解決合同爭議是訂立合同爭議條款要解決的一個重要問題。　　合同當事人將合同爭議提請仲裁，必須基于有效的仲裁協(xié)議。仲裁協(xié)議內(nèi)容必須具備三個要素：一是要有請求仲裁的意思表示；二是要有仲裁事項；三是要有選定的仲裁委員會?！　≡V訟是解決合同爭議中使用得最多的糾紛解決方式。合同當事人可以通過約定一個對自己有利的法院（往往規(guī)定在本地法院）來管轄案件，以節(jié)省費用，避免地方保護主義因素產(chǎn)生的不利影響。被選擇的法院必須與合同有關(guān)聯(lián)，即只能在被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標的物所在地的法院中進行選擇，而當事人在制訂合同爭議條款時應(yīng)做到表述明確，且約定的管轄法院不得違反級別管轄與專屬管轄?！　〕松鲜鲆子诎l(fā)生糾紛的條款，在合同生效條件的約定中，很多企業(yè)會約定此合同加蓋合同專用章（或公章）后生效，我國法律規(guī)定法定代表人簽字或蓋章均有效，為避免后期產(chǎn)生的鑒定程序，大多數(shù)都會選擇蓋章形式，需注意的是合同主體名稱與合同章要一致，使用公章或?qū)Ｓ煤贤?，合同主體的選擇盡量避免企業(yè)下屬的部門或者臨時機構(gòu)，分公司簽訂的合同是有效的?！　榱吮Ｕ蟼鶛?quán)人的權(quán)利，還可以在合同中運用所有權(quán)保留制度。根據(jù)我國《合同法》第134條規(guī)定：當事人可以在買賣合同中規(guī)定買受人未履行支付價款或其他義務(wù)的，標的物所有權(quán)屬出賣人。這樣，只有客戶在付清全部貨款時，才能取得貨物的所有權(quán)，即使客戶破產(chǎn)了，由于該貨物的所有權(quán)仍然屬于企業(yè)，不會作為破產(chǎn)財產(chǎn)，從而很大程度上保障了應(yīng)收賬款的安全。這一約定對債權(quán)人非常有利，建議企業(yè)更多的運用在合同條款中?！　《?、 應(yīng)收賬款法律風險的事中控制　　(一) 合同履行的監(jiān)控　　加強合同履行的跟蹤管理，在合同履行過程中，須有專人負責跟蹤合同條款的履約情況，保證合同中規(guī)定的義務(wù)按期保質(zhì)完成，避免因自身的原因?qū)е逻`約造成合同權(quán)利義務(wù)的無法兌現(xiàn)，及由此產(chǎn)生的違約責任承擔。　　同時密切關(guān)注對方的合同履約狀況，對于可能造成應(yīng)收賬款拖欠的危險信號和重大變化，及時做出應(yīng)對。應(yīng)對手段的選擇需要考慮對方的還款意愿和還款能力，對于無還款意愿者，無論是否具有還款能力，均應(yīng)盡快通過法律途徑予以解決。對于無還款能力者，需了解其無還款能力的原因，如是暫時性的，則可根據(jù)實際情況，給予適當?shù)难泳?，如確屬無還款能力者，也建議通過法律訴訟的方式，確定債權(quán)，保留追償權(quán)利?！　?二) 合同內(nèi)容發(fā)生變更　　在合同生效后未完全履行完畢前，可能會由于各種原因?qū)е潞贤瑑?nèi)容發(fā)生變化，對于變更的內(nèi)容，需經(jīng)合同雙方協(xié)商一致，簽訂明確的變更協(xié)議，明確與原合同的法律關(guān)系。應(yīng)注意如下幾點：　　變更內(nèi)容僅對原合同未履行部分發(fā)生法律效力；　　當事人對合同變更內(nèi)容約定不明確的，推定為未變更。換言之，如果就變更合同的意思表示沒有達成一致，則原合同繼續(xù)有效，當事人仍應(yīng)按原協(xié)議執(zhí)行；　　當事人就變更合同內(nèi)容協(xié)商一致后，如果法律、行政法規(guī)規(guī)定變更合同應(yīng)當辦理批準、登記等手續(xù)的，必須依照規(guī)定辦理相關(guān)手續(xù)才能發(fā)生變更的效力?！　?三) 定期的應(yīng)收賬款對賬　　加強與客戶定期對賬工作的管理。定期與客戶對賬有利于交易雙方應(yīng)收賬款的支付與清理，確認債權(quán)歸屬，對賬中發(fā)現(xiàn)的問題要及時查明原因，保持雙方賬目相符，防止由于雙方賬目記錄上的差異，在訴訟發(fā)生時給法律事實的查明造成障礙?！　楸Ａ魝鶛?quán)憑據(jù)，盡量避免口頭承諾，建議設(shè)計符合銷售和收款管理要求的標準對賬單，送達或郵寄給客戶，要求客戶蓋章，經(jīng)手人簽字，以保證其法律效力。當客戶拒絕提供對賬單確認件時，可使用中國郵政EMS或掛號信件方式寄出對賬單，并在對賬單上注明如貴公司在收到本對賬函15個工作日內(nèi)未做書面回復(fù)的，視為貴公司對本函數(shù)據(jù)的認可?！　?四) 合同文檔的管理　　建立有效的合同文檔管理制度，確保合同文件資料的完整，并特別注意合同履行過程中的相關(guān)往來文件的積累和保存，相關(guān)文件包括貨物交接憑據(jù)、發(fā)票、催款函、對賬單、往來信函等?！　∫?guī)范文檔的歸集與調(diào)閱，所有的與客戶往來的文件，包括傳真、信函、電子郵件等都需要保存，尤其是口頭形式簽訂的合同更需要妥善保存相關(guān)交易憑證。只有在涉及訴訟時，才可調(diào)用原件，其他情況的則提供復(fù)印件?！　∪?、 應(yīng)收賬款法律風險的事后補救　　(一) 關(guān)注訴訟時效　　部分企業(yè)由于對應(yīng)收賬款監(jiān)控不嚴，會遇到對積壓多年的應(yīng)收賬款提起訴訟申請卻被法院駁回的情況，而導(dǎo)致此類情況發(fā)生的原因常常是由于訴訟時效過期。訴訟時效是指民事權(quán)利受到侵害的權(quán)利人在法定的時效期間內(nèi)不行使權(quán)利，當時效期間屆滿時，即喪失了請求人民法院依訴訟程序強制義務(wù)人履行義務(wù)之權(quán)利的制度。根據(jù)《民法通則》規(guī)定，若無法定中斷、中止事由，一般情況下應(yīng)收賬款的訴訟時效為雙方約定的還款期限屆滿后兩年內(nèi)，因租賃合同形成的應(yīng)收賬款訴訟時效在雙方約定的還款期限屆滿后一年內(nèi)。而在法定的訴訟時效期間屆滿之后，權(quán)利人行使請求權(quán)的，人民法院就不再予以保護，將會導(dǎo)致自己的應(yīng)收賬款得不到法律保護?！　榉乐乖V訟時效對自身權(quán)利的限制，除了逾期賬齡分析、及時催收等手段外，企業(yè)還應(yīng)該充分利用訴訟時效中斷這一法律條款。訴訟時效的中斷，是指在訴訟時效期限內(nèi)，因提起訴訟、當事人一方提出要求或者同意履行義務(wù)而中斷。從中斷時起，訴訟時效期間重新計算。訴訟時效在重新計算期間內(nèi)，再發(fā)生中斷事由，則再次中斷。具體做法有：　　1. 發(fā)起訴訟程序，如提起訴訟、申請支付令、申請強制執(zhí)行等；　　2. 企業(yè)在訴訟程序外向債務(wù)人明確提出要求其償還應(yīng)收賬款的意思表示并通知債務(wù)人，常見的有對賬單、催款函、律師函等，為便于事后證明，建議使用ＥＭＳ或掛號信方式送達；　　3. 債務(wù)人確認同意履行還款義務(wù)，最好采用書面形式，比如加蓋公章的還款計劃書；　　4. 債務(wù)人實際履行部分還款義務(wù)，即使還款數(shù)額只占欠款數(shù)額的極少部分,也足以證明一方索要或另一方承認而導(dǎo)致訴訟時效中斷?！　?二) 重視支付令的作用　　當雙方債權(quán)債務(wù)關(guān)系清晰，對方又缺乏還款意愿時，企業(yè)可以向法院申請支付令。支付令是人民法院依照民事訴訟法規(guī)定，根據(jù)債權(quán)人的申請，向債務(wù)人發(fā)出的限期履行給付金錢或有價證券的法律文書。債務(wù)人在收到支付令后，應(yīng)當在法定期限內(nèi)清償債務(wù)或者向人民法院提出書面異議，對逾期不履行支付義務(wù)而又沒有提出書面異議的，債權(quán)人可申請人民法院強制執(zhí)行。支付令具有不用通過訴訟程序，結(jié)案快速，費用低廉的優(yōu)點。　　需要注意的是，申請支付令的需滿足以下前提條件，包括：雙方法律事實清楚，債務(wù)到期且金額確定，同時必須是要求債務(wù)人支付金錢和有價證券，雙方之間沒有其他債務(wù)糾紛，支付令能夠送達債務(wù)人等?！　?三) 訴訟保全保障追償效果　　企業(yè)一旦確定啟動訴訟或仲裁程序后，為防止勝訴后卻拿不到錢，建議在起訴時采取訴訟保全措施，防止在法院做出判決之前，債務(wù)方出賣、隱匿、轉(zhuǎn)移資產(chǎn)。訴訟保全有兩種：訴前財產(chǎn)保全和訴訟財產(chǎn)保全，但現(xiàn)在法院一般不接受訴前財產(chǎn)保全的申請?！　≡V訟財產(chǎn)保全最好在遞交起訴書的同時向法院提出書面申請，請求法院凍結(jié)、查封、扣押對方的財產(chǎn)，可保全的財產(chǎn)包括銀行存款、土地和房屋等不動產(chǎn)、機動車輛、機器設(shè)備、存貨、到期債權(quán)等等。企業(yè)要調(diào)查清楚債務(wù)方的可保全財產(chǎn)狀況，并向法院提供　　可供查訪的財產(chǎn)清單，繳納相應(yīng)的保全費用，法院通常還會要求申請人提供相應(yīng)數(shù)額的財產(chǎn)作為抵押。訴訟保全除了保障勝訴后可以順利執(zhí)行，還可以幫助企業(yè)掌握主動權(quán)，常常會有債務(wù)人在財產(chǎn)被法院凍結(jié)后，主動提出和解和付款計劃，降低了債權(quán)風險，加速了應(yīng)收賬款的回籠。　　 應(yīng)收賬款證券化（Accounts Receivable Securitization）　　　　應(yīng)收賬款證券化的概述 　　　　多年以來，我國上市公司的應(yīng)收賬款持續(xù)維持在高位，導(dǎo)致公司資金嚴重不足，增大了經(jīng)營成本。為此，人們正積極尋找一種既能充分發(fā)揮應(yīng)收賬款的促銷作用，又能控制和降低應(yīng)收賬款成本的管理辦法，應(yīng)收賬款證券化便是重要嘗試。 　　　　　　資產(chǎn)證券化是近30年來世界金融領(lǐng)域最重大和發(fā)展最迅速的金融創(chuàng)新工具。它是把缺乏流動性但具有預(yù)期未來穩(wěn)定現(xiàn)金流量的資產(chǎn)