【正文】 勞動合同管理與勞動爭議處理實(shí)務(wù)與技巧北京勞科信息咨詢中心2006年11月目 錄一、勞務(wù)派遣與風(fēng)險規(guī)避二、我國勞動關(guān)系最新政策與立法通報(bào)三、勞動合同管理中的重點(diǎn)難點(diǎn)問題，應(yīng)采取哪些手段防范勞動爭議發(fā)生？勞動合同的訂立技巧和履行中的風(fēng)險控制勞動合同變更、解除和終止時如何做到程序合法？遇到的疑難問題解答？違反和解除勞動合同時經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金與賠償問題四、勞動爭議處理法律適用、糾紛調(diào)處和典型案例分析。一、勞務(wù)派遣與風(fēng)險規(guī)避（一）勞務(wù)派遣或者人力資源外包的現(xiàn)狀與發(fā)展趨勢，存在的問題。定義：利用外界資源，將企業(yè)中與人力資源相關(guān)的工作與管理責(zé)任，部分或者全部轉(zhuǎn)由專業(yè)服務(wù)機(jī)構(gòu)承擔(dān)?，F(xiàn)狀與發(fā)展趨勢：勞務(wù)派遣最早源于美國，成長于日本及歐洲，之所以風(fēng)靡全球，企業(yè)將人力資源管理中的非核心業(yè)務(wù)，如招聘、社保辦理、勞動關(guān)系、勞動爭議處理等進(jìn)行外包，已經(jīng)形成了一種潮流。我國的勞務(wù)派遣始于1979年11月北京外企人力資源服務(wù)公司向日本駐華代表處派遣中方雇員，現(xiàn)在電信、銀行、電力、鐵路、建筑等行業(yè)大量使用派遣工，勞務(wù)派遣人員300萬左右，潛力可達(dá)1000萬，勢頭迅猛。特點(diǎn)：以流動性為主、穩(wěn)定性為輔的合同制度；不是以專門的技術(shù)人員為主，而是以普通的操作工為主；發(fā)展趨勢：從目前的發(fā)展趨勢看，不排除派遣公司將來外派CEO一類的高級管理人員；高校也關(guān)注人力資源外包，通過派遣盡快解決學(xué)生的就業(yè)問題，將成為學(xué)校的主業(yè)，一是解決學(xué)生就業(yè)；二是擴(kuò)大學(xué)校財(cái)源。勞務(wù)派遣的運(yùn)行模式：（1）公益性勞務(wù)派遣：依托原企業(yè)、或者學(xué)校的就業(yè)組織，為本企業(yè)服務(wù)，實(shí)現(xiàn)靈活就業(yè)。（2）成建制的派遣：建筑企業(yè)的農(nóng)民工派遣。（3）專業(yè)化的勞務(wù)派遣：保安、翻譯、清潔等。（4）專業(yè)化的人力資源服務(wù)：針對高端人力資源需求客戶，為客戶單位提供外包服務(wù)。（委托中介公司辦理）存在的問題：（1）勞務(wù)派遣沒有法律限定；派遣的行業(yè)和職業(yè)沒有任何限制；導(dǎo)致傳統(tǒng)產(chǎn)業(yè)普遍使用派遣勞動者。派遣的時間上沒有限制；導(dǎo)致有的職工終身處于派遣狀態(tài)；“勞動關(guān)系勞務(wù)化”；加劇勞動關(guān)系短期化；（2）法律責(zé)任不明確；存在著兩個層次的雇主，沒有明確的全面的約定；用人單位的責(zé)權(quán)問題，派遣企業(yè)的責(zé)權(quán)問題；損害職工的合法權(quán)益問題；（3）勞動者是否遵守派出單位的制度？同工不同酬問題（某油田職工沖突問題），心里不平衡問題；缺乏歸屬感個認(rèn)同感；降低了職工的忠誠度，損害企業(yè)的競爭力和效率；（4）范圍已擴(kuò)大到核心、主業(yè)、常年性崗位，回到了臨時工制度；（5）企業(yè)逃避社會責(zé)任；濫用勞務(wù)派遣；規(guī)避工傷保險風(fēng)險；（6）終止勞動合同的問題；當(dāng)前關(guān)于勞務(wù)派遣作用學(xué)者和企業(yè)的爭議點(diǎn)：（1）是促進(jìn)就業(yè)還是減少了就業(yè)；（超時加班，只與核心員工簽訂勞動合同）（2）普遍使用派遣是增加了還是降低了國家的競爭力；（減少培訓(xùn)、削弱競爭力、凝聚力、向心力）（3）我國對勞務(wù)派遣嚴(yán)加限制是否違背了國際潮流；（日本以無固定期限占87%，嚴(yán)格限制有固定期限）（二）如何利用勞務(wù)派遣降低管理成本（優(yōu)點(diǎn)是什么？）、規(guī)避勞動爭議風(fēng)險。勞動者是派遣公司的員工，存在勞動合同關(guān)系，這與勞務(wù)中介、勞務(wù)代理不同；派遣公司只從事勞務(wù)派遣業(yè)務(wù)，不承包項(xiàng)目，這與勞務(wù)承包不同；是有組織、有法人資格的“包工頭”。大多數(shù)勞務(wù)派遣合同是一年一簽；避免工資總額與企業(yè)效益掛鉤，派遣用工費(fèi)用不用進(jìn)入工資總額。（用工形式）（三）派遣企業(yè)的資格審核、交接風(fēng)險控制和服務(wù)質(zhì)量監(jiān)督。派遣的資格審核問題；企業(yè)管理好勞務(wù)合同；明確三方的法律關(guān)系；確定三方的權(quán)利和義務(wù)；（勞務(wù)關(guān)系中加班費(fèi)應(yīng)該參照勞動法的相關(guān)規(guī)定）約束三方的行為；服務(wù)質(zhì)量監(jiān)督問題。（四）派遣人員的工傷保險、勞動爭議風(fēng)險防范應(yīng)采取的對策措施？案例：北京某電腦公司勞務(wù)派遣糾紛案；北京某三個物業(yè)管理公司保安燒傷、制止燃放爆竹、救助落水者案例；南京某商場人員意外傷害案例；某女工到保潔公司勞務(wù)派遣受傷案例。（五）勞務(wù)派遣的立法通報(bào)、如何規(guī)范問題；如何規(guī)范問題（1）“一仆二主”，是“一重”還是“多重”勞動關(guān)系；（2）嚴(yán)格限制派遣機(jī)構(gòu)資質(zhì)；（3）為防止中間欺詐應(yīng)對合同形式做出嚴(yán)格規(guī)則；（三個主體簽一個合同，不可克扣工資）（4）嚴(yán)格限制派遣行業(yè)、職業(yè)和工種；（5）嚴(yán)格規(guī)范派遣時間；（6）關(guān)注派遣勞動者平等權(quán)和其他權(quán)益保護(hù)。（六）大學(xué)生求職難分析與對策？存在的問題：年底大量大學(xué)生集中找工作，招聘單位工作經(jīng)驗(yàn)優(yōu)先的苛刻條件，求職愈發(fā)困難。對策：（1）對就業(yè)市場和就業(yè)形勢沒有一個客觀的了解和認(rèn)識，就業(yè)觀念陳舊保守；（2）自我認(rèn)知和職業(yè)定位不清，缺少系統(tǒng)的指導(dǎo)。（3）大學(xué)生畢業(yè)生的職業(yè)能力很難滿足企業(yè)用工要求；（4）缺少就業(yè)指導(dǎo)和求職面試技巧的輔導(dǎo)。二、我國勞動合同管理與勞動爭議處理最新政策與立法通報(bào)（一）最新勞動關(guān)系認(rèn)定政策解讀；（資料第126頁）（二）《勞動合同法》立法情況通報(bào)；（三）勞動爭議處理立法將做出重大修改；可能會在勞動爭議仲裁終局或者或裁或?qū)忂@樣的體制中進(jìn)行選擇。三、勞動合同管理中的重點(diǎn)難點(diǎn)問題，應(yīng)采取哪些手段防范勞動爭議發(fā)生？勞動合同的訂立技巧和履行中的風(fēng)險控制：（一）如何制訂勞動合同文本、難點(diǎn)和突出問題在哪里？文本范例講解；勞動合同的條款；（1）必備條款一、勞動合同期限；（無固定期限合同風(fēng)險問題）二、工作內(nèi)容；三、勞動保護(hù)和勞動條件；四、勞動報(bào)酬。（2）協(xié)商約定的條款一、試用期；二、培訓(xùn)；三、竟業(yè)限制；四、福利待遇和補(bǔ)充保險；五、協(xié)商約定的其他事項(xiàng)等（保守商業(yè)秘密保護(hù)、服務(wù)期限、辭職權(quán)限限制、違約金，變更工作崗位、違約責(zé)任等）。（對勞動者分層管理，經(jīng)理、技術(shù)人員、高級管理人員等“強(qiáng)勢勞工”）勞動合同的法律效力；具有