【德國公司治理法典的內(nèi)容、創(chuàng)新與最新進(jìn)展】(已修改)
2025-06-10 22:20 本頁面
【正文】 德國公司治理法典的內(nèi)容、創(chuàng)新與最新進(jìn)展彭真明 陸 劍 來源：北大法律信息網(wǎng) ?。ㄒ唬┑聡局卫矸ǖ涞膬?nèi)容簡介 法性質(zhì)與效力 《法典》以概括性的、易于理解的方式整合了不同的現(xiàn)行法律，即《股份法》、《商法典》、《共同決定法》，以及分散于其他法律中的關(guān)于公司管理和監(jiān)督的規(guī)定。《法典》的制定，不僅是對現(xiàn)有的法律進(jìn)行整合的過程，也是對法律的空白進(jìn)行填補(bǔ)的過程，首次規(guī)定董事會與監(jiān)事會的合作問題及董事會、監(jiān)事會主席的定位問題。但《法典》并不是德國立法機(jī)關(guān)制定的法律，而是由司法部長任命的一個政府委員會制定的規(guī)范性文件，所以《法典》并無直接或間接的法律效力。在2002年6月21日，聯(lián)邦議會通過了《透明和公開法》，并于同年7月25日在《聯(lián)邦法律公報(bào)》上頒布。《透明和公開法》實(shí)際上是對《德國股份法》和《德國商法典》的部分條文的修訂，旨在增強(qiáng)公司，特別是上市公司事務(wù)尤其是財(cái)務(wù)狀況的透明化，以期更好保護(hù)投資人利益。根據(jù)公司治理委員會的建議，《法典》應(yīng)該是不具有強(qiáng)制力的，但要在法律上規(guī)定說明義務(wù)，《透明和公開法》修訂了《德國股份法》的第161條。該條被命名為“對《法典》的‘說明’”，即“上市公司的董事會和監(jiān)事會每年要對如下情況進(jìn)行說明：公司遵行和已經(jīng)遵行了由聯(lián)邦司法部在《聯(lián)邦司法部公報(bào)》電子版的官方部分公布的《法典》的最佳行為建議,或者哪些建議公司不予采納或者過去沒有采納。這一‘說明’應(yīng)向股東持續(xù)性地公開。”通過《法典》和法定說明義務(wù)的共同作用，在《德國股份法》上創(chuàng)立了一個被稱為“遵循或解釋”的原則。同時，這一條文也在《德國股份法》和《法典》之間架起了一道橋梁，使原本不具有法律效力的《法典》也因而具有了一定的法律意義。 條款類型與效力 《法典》是實(shí)質(zhì)意義的企業(yè)憲法， 內(nèi)容包括三大項(xiàng)：其中最重要的是重述法律的規(guī)定，特別是《股份法》、《商法》、《共同決定法》等，這些規(guī)定公司及其相關(guān)機(jī)構(gòu)必須要遵守。但《法典》并非逐字逐句地重述法律的規(guī)定，其仍在條文中闡述了司法部德國公司治理委員會對相關(guān)法律的見解；另一部分則為最佳行為建議或稱推薦性法條（remendation）,上市公司若未遵循其規(guī)定，則必須公開告知，并披露此信息?！斗ǖ洹纷畛醯陌姹局泄舶?2條最佳行為建議，在2005年增加到72條，在2006年最新的版本中則增加到81條。最后一部分為軟性建議(suggestion)，《法典》中最初包含17條軟性建議，在最新的版本中，增加到20條。 依照德國司法部公司治理法典委員會的見解，這類建議并非必須達(dá)成的事項(xiàng)，而是將此部分視為實(shí)務(wù)上最好的實(shí)際狀況，企業(yè)有完全的自由去決定是否遵從此類軟性建議。此三部分，其法律效力也不盡相同。按照中文的翻譯依次可表達(dá)為“必須”條款，“應(yīng)當(dāng)”(shall)條款，“可以”或“能”(should or can)。簡言之，《法典》中的最佳行為建議法條中使用了“應(yīng)當(dāng)”，公司對81條最佳行為建議可以依據(jù)本身的實(shí)際情況加以調(diào)整，但有義務(wù)每年加以公布其是否遵循《法典》中的建議為之。公司法典委員會將此稱為“遵循或解釋”（ply or explain）原則。實(shí)質(zhì)上，通過此原則賦予公司足夠的自由依照公司各部門與企業(yè)本身的特殊需要做相應(yīng)的調(diào)整。公司法典委員會也希望借此給德國企業(yè)留下更多的彈性和自我調(diào)整的空間。所謂的軟性建議則采取“可以”或“能”的表達(dá)方式，即公司無須對外披露其是否遵循該條款，可依企業(yè)本身需求做調(diào)整。其余部分則沒有包含前述的字眼，等同于具有法律效力的一般法條，是企業(yè)必須要遵守的強(qiáng)制性規(guī)范。 強(qiáng)制性規(guī)范的范例如《法典》：董事會每年必須至少召開一次全體股東大會，并提供詳細(xì)議程。此條款本質(zhì)上是對股東常會的召集規(guī)定，并重述《股份法》第124條與第175條對股東會的規(guī)定。，此句規(guī)定：（召開股東會）董事會不僅應(yīng)提供法律規(guī)定應(yīng)在股東大會上提交的報(bào)告與文件，并根據(jù)股東的要求送達(dá)相關(guān)資料，而且應(yīng)與大會議程一起在公司網(wǎng)站上予以公布。此條款對董事會的行為規(guī)則做了規(guī)定，各上市公司董事會要么遵循，要么披露其未遵循。，此款規(guī)定：公司可為股東用現(xiàn)代化手段（如互聯(lián)網(wǎng)）了解股東大會情況提供可能。各上市公司遵循與否均可，且不需披露。 主要內(nèi)容 《法典》共計(jì)七部分，分別是：前言；股東及股東會；董事會與監(jiān)事會之間的合作；董事會；監(jiān)事會；透明度；7一般報(bào)表與年度財(cái)務(wù)報(bào)表的審計(jì)。 在前言部分，首先就《法典》適用范圍和制定目的進(jìn)行了說明。其適用范圍為德國已登記上市的股份有限公司。但《法典》建議非上市公司也遵照執(zhí)行，另外還包括關(guān)聯(lián)公司，因此在很多條款中用“企業(yè)”代替“公司”?！斗ǖ洹返哪康氖菫榱舜龠M(jìn)國內(nèi)外投資者、消費(fèi)者、員工及一般大眾對于德國上市公司的管理及監(jiān)督的信賴。如前述背景中所介紹的那樣，《法典》制定的重要目的就在于使外國投資者對德國的公司治理有更深刻的認(rèn)識，從而獲得投資者的信任，使其放心投資。前言第二部分重述了德國特殊的二元治理結(jié)構(gòu)及公司各部門職責(zé)。董事會負(fù)責(zé)管理企業(yè)，其成員對企業(yè)的經(jīng)營承擔(dān)共同責(zé)任，董事會主席負(fù)責(zé)協(xié)調(diào)董事會的工作。上述條文均是復(fù)述德國《股份法》第76條和77條的規(guī)定；監(jiān)事會選任、監(jiān)督董事會成員并提出建議、意見，有權(quán)直接參與企業(yè)重大事項(xiàng)的決策。監(jiān)事會主席負(fù)責(zé)協(xié)調(diào)監(jiān)事會工作。德國《股份法》第111條對此也有規(guī)定。監(jiān)事會成員由股東大會選舉產(chǎn)生，其組成包括職工監(jiān)事和股東監(jiān)事。在德國境內(nèi)擁有500到2000員工的公司在監(jiān)事會內(nèi)應(yīng)設(shè)有職工監(jiān)事，監(jiān)事會至少應(yīng)有三分之一或二分之一員工選出的代表。此款是德國1952年《企業(yè)組織法》第76條、第77條以及《共同決定法》第1條的規(guī)定。實(shí)踐中，擁有超過2000員工的公司，監(jiān)事會主席通常是由股東選出來自 ww 中國最大 的資料庫下載的監(jiān)事?lián)?，依《共同決定法》第29條及第31條的規(guī)定，監(jiān)事會主席在投票僵局時享有決定性投票權(quán)?！斗ǖ洹芬嘁?guī)定：無論是職工代表還是股東代表都有為企業(yè)謀求利益最大化之義務(wù)?！斗ǖ洹芬渤姓J(rèn)因董事會與監(jiān)事會之間廣泛的合作，導(dǎo)致德國的雙層治理結(jié)構(gòu)與世界流行的單一治理結(jié)構(gòu)有融合的趨勢。另外，前言部分還涉及《法典》的條款類型和德國企業(yè)會計(jì)準(zhǔn)則。 在《法典》第二章“股東與股東大會”中，第一部分主要是對《股份法》規(guī)定的股東權(quán)利進(jìn)行了重述。如股東享有表決權(quán)及其他權(quán)利；實(shí)行一股一權(quán)，不得規(guī)定一股享有復(fù)數(shù)表決權(quán)、優(yōu)先表決權(quán)或最高額度表決權(quán)；股東獲取信息的權(quán)利：董事會應(yīng)向股東大會提交年度財(cái)務(wù)報(bào)告和關(guān)聯(lián)企業(yè)合并財(cái)務(wù)報(bào)告；股東大會的主要權(quán)利：決定利潤分配、董事會、監(jiān)事會責(zé)任的解除、股東監(jiān)事的選舉、選任審計(jì)人員以及其他重要事項(xiàng)的決定權(quán)；股東的新股優(yōu)先認(rèn)購權(quán)；股東大會出席權(quán)、提案及質(zhì)詢權(quán)。第二部分對股東大會的召集及表決權(quán)代理進(jìn)行了規(guī)定：董事會每年必須至少召開一次全體股東大會，并提供詳細(xì)議程。此條款重述《股份法》第124條和第175條對股東會的規(guī)定。董事會不僅應(yīng)提供法律規(guī)定應(yīng)在股東大會上提交的報(bào)告與文件，并根據(jù)股東的要求送達(dá)相關(guān)資料，而且應(yīng)與大會議程一起在公司網(wǎng)站上予以公布。此款對董事會的行為規(guī)則做了規(guī)定。公司應(yīng)當(dāng)通知并送達(dá)所有開會通知與相關(guān)
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