【正文】 n 更多資料請(qǐng)?jiān)L問(wèn).(.....)并購(gòu)協(xié)議制作與執(zhí)行律師技能主講人：張 洪前言首先非常高興點(diǎn)睛網(wǎng)的邀請(qǐng)能夠來(lái)參加點(diǎn)睛網(wǎng)的學(xué)習(xí)，我早早就耳聞點(diǎn)睛網(wǎng)，大成律師事務(wù)所的很多律師在這兒授課，有很多律師助理在點(diǎn)睛網(wǎng)學(xué)習(xí)，所以對(duì)這個(gè)早有耳聞，今天是第一次來(lái)到點(diǎn)睛網(wǎng)，非常驚訝看到這么多的同仁，非常高興能看到這么多人利用業(yè)務(wù)時(shí)間來(lái)進(jìn)行學(xué)習(xí)，我非常榮幸能夠把自己在相關(guān)領(lǐng)域當(dāng)中的一些執(zhí)業(yè)體會(huì)、經(jīng)驗(yàn)利用這樣的時(shí)間跟大家進(jìn)行交流，今天主題是在大的并購(gòu)課程當(dāng)中，并購(gòu)協(xié)議的制作與執(zhí)行的技巧。對(duì)于這個(gè)題目我自己覺得有一定難度，因?yàn)椴①?gòu)確實(shí)是一個(gè)非常復(fù)雜的事，是非常大的主題。 我分成四個(gè)步驟：第一節(jié)了解并購(gòu)交易第二節(jié)分析并購(gòu)交易第三節(jié)起草并購(gòu)協(xié)議第四節(jié)執(zhí)行并購(gòu)協(xié)議大家通過(guò)課程或者通過(guò)日常的業(yè)務(wù)對(duì)并購(gòu)、重組有非常深的了解，并購(gòu)每天都在發(fā)生，在律師事務(wù)所里并購(gòu)業(yè)務(wù)屬于律師事務(wù)所非訴業(yè)務(wù)的核心部分，某些律師事務(wù)所也把它作為高端的業(yè)務(wù)，這個(gè)業(yè)務(wù)對(duì)律師主體工作要求非常高，大家在這幾天當(dāng)中都要熟悉和了解并購(gòu)。就我個(gè)人理解，并購(gòu)并不是嚴(yán)格意義上的法律概念，因?yàn)槲覀儾粫?huì)在任何的法律條款和司法解釋看到并購(gòu)這兩個(gè)字，但是在日常交易行為中是處處所見的，并購(gòu)現(xiàn)在通常的意義是兼并（Merger）和收購(gòu)（Acquisition）（“Mamp。A”）。兼并一般意義上來(lái)理解是兩個(gè)企業(yè)之間的合并，收購(gòu)一般理解為股權(quán)的收購(gòu)和資產(chǎn)收購(gòu)，因?yàn)檫@些類型在日常當(dāng)中都被叫做并購(gòu)，甚至可能還有一些更復(fù)雜。在今天的課程中，或者在更多法律方面涉及的并購(gòu)更多針對(duì)的還是股權(quán)交易，以企業(yè)為標(biāo)的的交易。資產(chǎn)并購(gòu)在某種情況下也會(huì)被理解為并購(gòu)，一些重要項(xiàng)目收購(gòu)是采取資產(chǎn)收購(gòu)還是股權(quán)收購(gòu)，這是不同的方式，但我們今天講并購(gòu)協(xié)議，資產(chǎn)并購(gòu)跟股權(quán)并購(gòu)有太大的交易，今天課程講的并購(gòu)僅指跟股權(quán)相關(guān)，以股權(quán)為標(biāo)的來(lái)進(jìn)行實(shí)施的并購(gòu)，我們?cè)谡劜①?gòu)協(xié)議和在談并購(gòu)交易之前，我自己有這樣一個(gè)理解，一開始做律師業(yè)務(wù)時(shí)，覺得并購(gòu)不是很復(fù)雜，但事實(shí)上并購(gòu)是一個(gè)非常復(fù)雜的交易行為，有幾個(gè)原因：一是標(biāo)的比較復(fù)雜。通常買賣交易，標(biāo)的比較簡(jiǎn)單、比較直接，可并購(gòu)標(biāo)的是以企業(yè)為目標(biāo)，標(biāo)的是具有內(nèi)置法律人格的，是在持續(xù)運(yùn)作的，在經(jīng)營(yíng)的，在不斷變化的一個(gè)主體，首先它是動(dòng)態(tài)的，二是關(guān)系復(fù)雜，以你股權(quán)為交易，是不是你的交易目標(biāo)僅僅就是股權(quán)，涉及僅僅是股權(quán)的交易？當(dāng)然不是，因?yàn)楣蓹?quán)的背后有公司和股東的關(guān)系，公司與資產(chǎn)的關(guān)系，公司與債權(quán)債務(wù)的關(guān)系，有公司相關(guān)業(yè)務(wù)的關(guān)系，甚至有公司相關(guān)的政府環(huán)境關(guān)系，所以是一個(gè)很復(fù)雜的關(guān)系組成，導(dǎo)致簡(jiǎn)單的并購(gòu)，無(wú)論是增資、合并、股權(quán)轉(zhuǎn)讓，其實(shí)與很多復(fù)雜的經(jīng)濟(jì)因素、法律因素的結(jié)合，一個(gè)并購(gòu)協(xié)議，實(shí)際上涉及很多的法律關(guān)系，非常復(fù)雜。二是交易架構(gòu)很復(fù)雜，這也是我們今天講的一個(gè)難點(diǎn)，有的是直接并購(gòu)，有的是多層次的并購(gòu)，我剛才講了法律關(guān)系很復(fù)雜，有的時(shí)候涉及到外資，有的時(shí)候涉及到上市公司，涉及到國(guó)有公司，各方面的經(jīng)濟(jì)訴求也很復(fù)雜，同樣是一樣并購(gòu)，有的涉及到主體不同，目的不同，那么涉及到他所關(guān)注的東西不同，那么條款的設(shè)置也是不同，所以這些都導(dǎo)致它很復(fù)雜，還有一點(diǎn)，因?yàn)闃?biāo)的是一個(gè)動(dòng)態(tài)的，所以并不是買賣了，資產(chǎn)交付了，交易就完成了，很多時(shí)候，交易雙方后續(xù)有很多合作關(guān)系，要保持企業(yè)持續(xù)運(yùn)作，所以有很多的公司制度安排，后續(xù)的合作，業(yè)務(wù)上的合作，關(guān)聯(lián)交易，所以是從前到后，從標(biāo)的到架構(gòu)到交易的法律體系到訴求到后續(xù)的合作都是一整套的關(guān)系，所以并購(gòu)是很復(fù)雜的經(jīng)濟(jì)行為，當(dāng)然，作為并購(gòu)的律師作為完成并購(gòu)協(xié)議的律師也要把這些復(fù)雜的關(guān)系都能囊括其中，給客戶一個(gè)很明晰的解釋。我們要了解并購(gòu)交易，分析并購(gòu)交易，然后再去制作，其實(shí)了解跟分析已經(jīng)是制作并購(gòu)協(xié)議、思考并購(gòu)協(xié)議的一個(gè)過(guò)程。律師要想寫好一個(gè)合同最基礎(chǔ)的是文字處理，但文字的處理只是一種形式，背后肯定要有很清楚的思維與思考，就是如何思考這個(gè)交易，還有一個(gè)很清楚的邏輯關(guān)系，如果有一個(gè)很好的融資處理能力，把你所思考所能想到的東西能夠落到局面上，后續(xù)要用一個(gè)很清楚、簡(jiǎn)潔、完善的組織架構(gòu)完成，這才是一個(gè)很完善的協(xié)議，所以需要這幾個(gè)方面的一個(gè)組合，這些組合說(shuō)起來(lái)容易，有很清楚的邏輯關(guān)系，有很好的法律分析，有全面的法律解釋，有很強(qiáng)的文字處理能力，但要通過(guò)什么樣的步驟，將所有一步一步落實(shí)，這很重要。第一節(jié)了解并購(gòu)交易這五項(xiàng)了解是使你能夠深入到協(xié)議和深入到過(guò)程的前提，那怎么來(lái)了解？一、了解主體做一個(gè)合同肯定有合同各方當(dāng)事人，并購(gòu)除了合同相關(guān)雙方之外，還有一個(gè)標(biāo)的公司，一般是收購(gòu)方、標(biāo)的公司以及其它標(biāo)的相關(guān)方，比如說(shuō)有交易方、第三方股東，無(wú)論是誰(shuí)，首先要了解這些主體是誰(shuí)。接著要了解主體性質(zhì)，交易主體可能是自然人，可能是法人，還有主體法律屬性，有國(guó)有、外資、上市公司、外國(guó)投資者的，為什么要做這方面的了解？要解決的問(wèn)題是什么？因?yàn)槲覀円_定主體的資格和資質(zhì)，在制作協(xié)議過(guò)程中，即使客戶已經(jīng)有了一個(gè)很完善的收購(gòu)方案和已經(jīng)談好了商用條件，其實(shí)制作協(xié)議的過(guò)程實(shí)際上還是一個(gè)不斷的談判和不斷修正、完善交易細(xì)節(jié)的過(guò)程，作為制作并購(gòu)協(xié)議的律師千萬(wàn)不要以為說(shuō)這個(gè)談判已經(jīng)完成了，客戶說(shuō)什么就寫上，沒(méi)有自己的思考是不對(duì)的，所以在最開始就要把你的思考和思維帶到這個(gè)過(guò)程中，比如說(shuō)一個(gè)主體，要考慮他的資格和資質(zhì)是否對(duì)，同時(shí)要考慮不同的主體決定著交易的程序問(wèn)題，當(dāng)然不同的性質(zhì)也決定了適用法律的不同。所以在主體上一定要逐個(gè)分析，如果出現(xiàn)問(wèn)題馬上跟客戶溝通，律師更多的是給一些替代性的方案，解決問(wèn)題的方案，這個(gè)才是核心，律師首先要發(fā)現(xiàn)問(wèn)題，然后告訴他你手里還有什么牌，還有什么樣的條件，能做一個(gè)什么樣的替代性方案，這是律師要做的，所以首先要思考，發(fā)現(xiàn)問(wèn)題進(jìn)而解決問(wèn)題。二、了解交易背景為什么要了解交易背景？交易背景表明雙方為什么要發(fā)生這個(gè)交易，背景在很多時(shí)候決定了交易條款，比如說(shuō)交易的目的，并購(gòu)當(dāng)中要解決什么樣的問(wèn)題，買方為什么要買，賣方為什么要賣？這個(gè)決定了一些訴求，也決定了商務(wù)條件的不一樣，我們經(jīng)常在房地產(chǎn)的項(xiàng)目收購(gòu)中，很簡(jiǎn)單，收購(gòu)方的訴求僅僅是收購(gòu)股權(quán)管理公司嗎？更重要的是訴求公司現(xiàn)有的項(xiàng)目，這樣的訴求和這樣的背景決定著雙方將來(lái)法律條件安排的不同，所以要背景，包括雙方談判的情況，雙方商務(wù)談判的重點(diǎn)資源，并購(gòu)當(dāng)中雙方到底要解決什么樣的問(wèn)題，比如我們實(shí)踐