【正文】 法律社會(huì)學(xué) 何珊君 2022年 2月 主講人 :何珊君 ?中國政法大學(xué)社會(huì)學(xué)院 ?聯(lián)系方式： ? ?手機(jī)： 13601226900 第四講：法律功能 — 法律效果 ? 一、法律功能的理論 ? 經(jīng)典思想家的觀點(diǎn) : ? 柏拉圖：人有獸性，為了約束自己，必須服從法律這一外在的權(quán)威。 ? 亞里士多德：強(qiáng)調(diào)法治優(yōu)于一人之治，法律是最優(yōu)良的統(tǒng)治者 ? 西塞羅：一個(gè)執(zhí)政官的職責(zé)就是依照法律對人民進(jìn)行統(tǒng)治，并給予正當(dāng)?shù)暮陀幸娴闹笇?dǎo)； ? 恩格斯：法律作為上層建筑的一部分，一經(jīng)形成就具有相對獨(dú)立性，而法的相對獨(dú)立性又同經(jīng)濟(jì)最終決定法的必然性構(gòu)成辯證統(tǒng)一。 ? 功能概念（ Function） ? 數(shù)學(xué) —建筑學(xué) —生物學(xué) —社會(huì)學(xué) —系統(tǒng)科學(xué) ? 在系統(tǒng)科學(xué)里：結(jié)構(gòu)與功能是一對基本范疇； ? 結(jié)構(gòu)是系統(tǒng)內(nèi)部各要素相互聯(lián)系和相互作用的方式或程序； ? 功能則是系統(tǒng)與外部環(huán)境的相互聯(lián)系和相互作用的程序和能力。 ? 社會(huì)學(xué)家的解釋： ? 斯賓塞：認(rèn)為社會(huì)是一個(gè)有體機(jī)，人或事物引起的社會(huì)后果就是功能； ? 馬林諾斯基：功能的概念是描述性的，應(yīng)該利用功能概念來觀察分析社會(huì)文化的共同特質(zhì)，并發(fā)展社會(huì)法則； ? 帕森斯：認(rèn)為社會(huì)是一個(gè)統(tǒng)一的整體，故應(yīng)有系統(tǒng)地處理行動(dòng)者在社會(huì)情景中的地位與角色的關(guān)系； ? 默頓：則把功能界定為：研究者所觀察到的一個(gè)行動(dòng)模式或社會(huì)結(jié)構(gòu)對其所屬之較大社會(huì)或文化體系的客觀后果； ? 顧德諾批評了帕森斯與默頓的理論，提出了“功能互惠”和“功能自主”兩個(gè)概念； ? 富永健一：賦予功能以解釋性概念的特征。所謂功能，“就是將系統(tǒng)的要素和多個(gè)作為要素集合體的子系統(tǒng)，或者說整個(gè)系統(tǒng)所擔(dān)負(fù)的活動(dòng)、作用、職能，解釋為與系統(tǒng)實(shí)現(xiàn)目標(biāo)和系統(tǒng)適應(yīng)環(huán)境所必須滿足的必要性條件相關(guān)時(shí)，對這些活動(dòng)、作用等所賦予的意義。” 法律功能理論 迪爾克姆的法律功能理論：對法律功能的論證是通過將法律分為幾種類型得以完成的。他將社會(huì)劃分為機(jī)械團(tuán)結(jié)與有機(jī)團(tuán)結(jié)兩種類型，并相應(yīng)的將法律也分為壓制型法與賠償型法 ，從而實(shí)現(xiàn)它的功能； ? 帕森斯的結(jié)構(gòu)功能主義觀點(diǎn)：他是在社會(huì)學(xué)體系中對法律功能作探討的。他認(rèn)為法律不是對真實(shí)具體行為的描述，而是適用于行為、個(gè)人角色及集體的模式及規(guī)則。 ? 現(xiàn)實(shí)主義法學(xué)派盧埃林的法律功能觀：他認(rèn)為法律功能就是法律工作（ law—jobs），主要是解紛和引導(dǎo)功能 ，具體包括六個(gè)方面： ? 英國拉茲：對功能內(nèi)部理論做出了發(fā)展，首次對法律功能作了全面分類； ? 丹麥喬根森：將法律功能分為外部功能和內(nèi)部功能； ? 德國盧曼認(rèn)為：法律是社會(huì)系統(tǒng)的一種結(jié)構(gòu)，其功能在于調(diào)節(jié)社會(huì)系統(tǒng)的復(fù)雜性； ? 英國科特威爾：強(qiáng)調(diào)了法律功能的自治性 國內(nèi)學(xué)者的一些觀點(diǎn) 觀點(diǎn)一：法的作用、職能、功能，都不是相同的概念，但都是法的內(nèi)在本質(zhì)的表現(xiàn)。 觀點(diǎn)二：法的功能是指法作為一種特殊的社會(huì)規(guī)范本身所固有的性能或功用。這些功能是基于法的屬性、內(nèi)部諸要素及其結(jié)構(gòu)所決定的某些潛在的能力。 觀點(diǎn)三：法的功能有廣義、狹義之分。狹義的法的功能等同于法的作用，廣義的法功能外延大于法作用。 二、法律功能的基本類型 ? 法律的整體功能 法律的基本功能 ? 法律的部分功能 ? 法律的輔助功能 ? 法律的顯性功能 正功能 ? 負(fù)功能 ? 法律的隱性功能 非功能 三、法社會(huì)學(xué)中的法律功能形態(tài) ? 行為激勵(lì)方式 ? 外附激勵(lì)；包括贊許、獎(jiǎng)賞等正激勵(lì)和壓力約束等負(fù)激勵(lì)； ? 內(nèi)滋激勵(lì)；指主體自身產(chǎn)生的內(nèi)心自覺力量，如認(rèn)同感、義務(wù)感； ? 公平激勵(lì)； 把自己的報(bào)酬與貢獻(xiàn)的比率與他人的比率作比較后所得的滿意度； ? 期望激勵(lì)；目標(biāo)實(shí)現(xiàn)就是一種期望。美國心理學(xué)家弗洛姆提出的模式：激發(fā)力量＝效價(jià) 期望值； ? 挫折激勵(lì)；使不正當(dāng)行為蒙受必要的挫折，預(yù)防、減少正當(dāng)行為遭受挫折； ? 利益調(diào)整功能具體表現(xiàn)： ? 法律對利益要求的表達(dá)功能；即利益選擇過程。 ? 對利益沖突的平衡功能主要是對各種利益重要性作出估 ? 價(jià)或衡量，以及為協(xié)調(diào)利益沖突提供標(biāo)準(zhǔn)； ? 對利益格局的重整功能；法律正是在利益格局的不斷被打破和重整過程中逐步地向前發(fā)展的。 四、法律功能實(shí)現(xiàn) 法律實(shí)現(xiàn)是指法律通過人們適用和遵守而產(chǎn)生一定的效果，使法律功能在現(xiàn)實(shí)社會(huì)中產(chǎn)生作用 法律功能實(shí)現(xiàn)的基本途徑 ： 影響法律實(shí)現(xiàn)效果 的主要因素： ? 立法因素 ? 社會(huì)因素 ? 其它原因 ? 所以，法律實(shí)現(xiàn)就是在國家強(qiáng)制力的保證下，通過法律實(shí)施活動(dòng)，把法律規(guī)范中體現(xiàn)立法者有關(guān)權(quán)利和義務(wù)的要求和意圖轉(zhuǎn)化成社會(huì)現(xiàn)實(shí)生活中的權(quán)利和義務(wù)，從而建立牢固的法律秩序。 第五講：法律規(guī)范的社會(huì)學(xué)觀察 一、法的社會(huì)史 （一）自然王國的啟示 螞蟻的故事；人類與有智力動(dòng)物的比較； （二）法律的起源及其演進(jìn) 動(dòng)物的本能 ——習(xí)慣 ； 腦力結(jié)構(gòu)和社會(huì)生活的雙重影響下而逐漸演進(jìn)的習(xí)慣或規(guī)則 ； 從動(dòng)物的規(guī)則中汲取演繹而成為人類遵循的行為規(guī)則和法則 。 法社會(huì)學(xué)關(guān)心的是這些在潛意識(shí)的智力作用下統(tǒng)治著原始人的習(xí)慣實(shí)際上是如何轉(zhuǎn)變?yōu)橛幸庾R(shí)的頭腦的產(chǎn)物。 法的起源與人的本能緊密相關(guān)。兩個(gè)本能：繁衍后代、保護(hù)女性 語言的產(chǎn)生 ——良知 ——道德本能 ——正確和正義 第五講：法律存在的社會(huì)形式 一、法的社會(huì)史 （三）西方國家法律發(fā)展的基本進(jìn)路 古雅利安人的法律（尤其是印度法，也被稱為摩奴法 ） ——巴比倫人創(chuàng)造的 《 漢摸拉比法典 》 ——希伯來法 （ 《 圣經(jīng) 》 ） ——古希臘人的法律智慧 ——古羅馬的法庭與律師對法律的進(jìn)步 — 中世紀(jì)的殘暴和壓迫 （哈德瑞安 死后 750年） ——英國衡平法和普通法 —美國的憲法至上 （四）中國法的特點(diǎn) ? 從 《 法經(jīng) 》 起的二千多年，有一個(gè)統(tǒng)一的封建法體系，特征是視法為刑、兵刑合一； ? 清末立憲，開始了現(xiàn)代法制的第一步； ? 接下來的一百年，現(xiàn)代法制又遭受了斷裂與廢棄 二、國家法與民間法（制定法與習(xí)慣法） 什么是國家法與民間法 國家法 :指通過特定的國家機(jī)構(gòu)和程序制定、頒布，且由國家強(qiáng)制力為后盾予以實(shí)施的法律。 民間法 :田成有 ——梁治平 ——石大憲 ——?jiǎng)⒆飨璧热说挠^點(diǎn) 。 “它們可以是家族的，也可以是民族的；可能形諸文字，也可能口耳相傳；它們或是人為創(chuàng)造，或是自然生成，相沿成習(xí)；或者有明確的規(guī)則，或者更多地表現(xiàn)為富有彈性的規(guī)范；其實(shí)施可能由特定的一些人負(fù)責(zé)，也可能依靠公眾輿論和某種微妙的心理機(jī)