【正文】 第二章 公司法律制度第一節(jié) 公司法律制度概述一、公司的概念和額種類(一) 公司的概念由于各國立法對公司規(guī)定不同，加之不同類型的公司法律特征有一定區(qū)別，因此公司的概念并不統(tǒng)一。根據(jù)我國《公司法》的規(guī)定，公司是指依法設立的，以營利為目的的，由股東投資形成的企業(yè)法人。1. 依法設立這是指公司必須依法定條件、法定程序設立。一方面要求公司的章程、資本、組織機構、活動原則等必須合法；另一方面，要求公司設立必須經(jīng)過法定程序，進行工商登記。公司通常依《公司法》設立，但還須依公司登記管理法定程序設立，特殊公司的設立還必須符合《商業(yè)銀行法》、《保險法》、《證券法》等法律的規(guī)定。2. 以營利為目的以營利為目的，是指公司設立以經(jīng)營并獲取利潤為目的，且股東出資設立公司的目的也是為了盈利，即從公司經(jīng)營中取得利潤。因此，營利目的不僅要求公司本身為營利而活動，而且要求公司有利潤時應當分配給股東。如果其經(jīng)營利潤不進行分配，而是用于社會公益等其他目的，則不屬于以營利為目的的公司性質(zhì)。3. 以股東投資行為為基礎設立根據(jù)《公司法》規(guī)定，公司設立必須具備的法定條件之一是達到法定的注冊資本，而注冊資本來源于股東的投資，即由股東按法定和章程約定的出資方式及約定比例出資形成，因此沒有股東的投資行為就不能設立公司。4. 具有法人資格公司是企業(yè)法人，應當符合《民法通則》規(guī)定的法人條件，主要是獨立的法人財產(chǎn)和獨立承擔民事責任?！豆痉ā芬?guī)定的有限責任公司和股份有限公司都具有法人資格，股東以其認繳的出資額或者認購的股份為限對公司承擔有限責任，公司要以全部財產(chǎn)對公司的經(jīng)營活動包括法定代表人、工作人員和代理人代表公司進行的經(jīng)營活動產(chǎn)生的債務承擔責任。(二) 公司的種類按照法律的規(guī)定及學理的解釋，可以對公司作出以下分類：1. 以公司資本結(jié)構和股東對公司債務承擔責任的方式為標準，可以將公司分為以下幾類：(1) 有限責任公司。是指股東以其認繳的出資額為限對公司承擔責任，公司以其全部財產(chǎn)對公司的債務承擔責任的公司。(2) 股份有限公司。是指將公司全部資本分為等額股份，股東以其認購的股份為限對公司承擔責任，公司以其全部財產(chǎn)對公司的債務承擔責任的公司。(3) 無限公司。是指由兩個以上的股東組成，全體股東對公司的債務承擔無限連帶責任的公司。無限公司與合伙具有基本相同的法律屬性，但不同的是有些國家規(guī)定無限公司具有法人資格。(4) 兩合公司。是指由負無限責任的股東和負有限責任的股東組成，無限責任股東對公司債務負無限連帶責任，有限責任股東僅就其認繳的出資額為限對公司債務承擔責任，其中無限責任股東是公司經(jīng)營管理者，有限責任股東則是不參與經(jīng)營管理的出資者。我國《公司法》規(guī)定的公司形式僅為有限責任公司和股份有限公司。2. 以公司的信用基礎為標準，可以將公司氛圍以下幾類：(1) 資合公司。是指以資本的結(jié)合作為信用基礎的公司，其典型的形式為股份有限公司。此類公司僅以資本的實力取信于人，股東個人是否有財產(chǎn)、能力或者信譽與公司無關。股東對公司債務以出資額為限承擔有限的責任，共同設立公司原則上不以相互信任為前提。(2) 人合公司。是指以股東個人的財力、能力和信譽作為信用基礎的公司，其典型的形式為無限公司。人合公司的財產(chǎn)及責任與股東的財產(chǎn)及責任沒有完全分離，其不以自身資本為信用基礎，法律上也不規(guī)定設立公司的最低資本額，股東可以用勞務、信用和其他權利出資，企業(yè)的所有權和經(jīng)營權一般也不分離。(3) 資合兼人合的公司。是指同時以公司資本和股東個人信用作為公司信用基礎的公司，其典型的形式為兩合公司。3. 以公司組織關系為標準，可以將公司分為以下幾類：(1) 母公司和子公司。在不同公司之間基于股權而存在控制與依附關系時，因持有其他公司股權而處于控制地位的是母公司，因其股權被持有而處于依附地位的則是子公司。母子公司之間雖然存在控制與被控制的組織關系，但它們都具有法人資格，在法律上是彼此獨立的企業(yè)。我國《公司法》規(guī)定，公司可以設立子公司，子公司具有法人資格，依法獨立承擔民事責任。(2) 總公司與分公司。分公司是公司依法設立的以公司名義進行經(jīng)營活動，其法律后果由本公司承擔的分支機構。相對分公司而言，公司稱為總公司或本公司。分公司沒有獨立的公司名稱、章程，沒有獨立的財產(chǎn)，不具有法人資格，但可領取營業(yè)執(zhí)照，進行經(jīng)營活動，其民事責任由總公司承擔。我國《公司法》規(guī)定，公司可以設立分公司，分公司不具有法人資格，其民事責任由公司承擔。(三) 我國《公司法》對有限責任公司與股份有限公司的不同規(guī)定我國《公司法》規(guī)定的有限責任公司與股份有限公司主要存在以下區(qū)別：(1) 設立方式不同。有限責任公司只能以發(fā)起方式設立，公司資本只能由發(fā)起人認繳，不允許向社會籌集。股份有限公司既可以發(fā)起設立，也可以募集設立，即由發(fā)起人認繳公司設立時發(fā)行的一部分股份，其余股份向社會公開募集或向特定對象募集。(2) 股東人數(shù)上下限規(guī)定不同。有限責任公司的股東人數(shù)無下限規(guī)定，僅作了50人以下的上限規(guī)定，允許設立一人有限責任公司和國有獨資公司。股份有限公司對發(fā)起人的股東人數(shù)有上下限的規(guī)定，為2人以上200人以下，而且須由半數(shù)以上的發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所。(3) 股權的表現(xiàn)形式不同。有限責任公司股東以出資證明書作為股權表現(xiàn)形式，出資證明書通常為紙面形式；股份有限公司股東以股票作為股權表現(xiàn)形式，股票可以采取紙面形式，但目前通常為無紙化形式。有限責任公司股東的出資證明書必須采取記名方式；股份有限公司的股票除法律另有規(guī)定外，既可以采取記名方式，也可以采取無記名方式。(4) 股權轉(zhuǎn)讓方式不同。有限責任公司的股東轉(zhuǎn)讓其股權受到一定法律限制，除公司章程另有規(guī)定外，在股東之間可以自由轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權；對于股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權的，法律有限制性規(guī)定。股份有限公司的股票以自由轉(zhuǎn)讓為原則，股票還可以依法在證券交易所上市交易。(5) 注冊資本最低限額不同。有限責任公司的注冊資本最低限額為人民幣3萬元，股份有限公司的注冊資本最低限額為人民幣500萬元。(6) 組織機構不同。有限責任公司的組織機構設置較股份有限公司更為靈活，如公司股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小，可以不設董事會，只設一名執(zhí)行董事，可以不設監(jiān)事會，只設1至2名監(jiān)事；股份有限公司則必須設置股東大會、董事會、監(jiān)事會，依法規(guī)范運作。(7) 公司所有權與經(jīng)營權分離程度不同。有限責任公司的兩權分離程度較低，其股東多通過出任經(jīng)營職務直接參與公司的經(jīng)營管理，決定公司事務。股份有限公車尤其是向社會公眾發(fā)行股票的股份有限公司，其兩權分離程度較高，所以必須強調(diào)組織機構與法人治理機制的完善，法律也對其規(guī)定較多強制性義務。(8) 信息披露義務不同。股份有限公司具有開放性，負有法律規(guī)定的信息披露義務，其財務狀況和經(jīng)營情況等要依法進行公開披露，以保障社會投資者的利益。有限責任公司則因其非開放型公司而不受此限制。二、公司法的概念與性質(zhì)(一) 公司法的概念公司法是規(guī)定公司法律地位，調(diào)整公司組織關系，規(guī)范公司在設立、變更與終止的法律規(guī)范的總稱。公司法的概念有廣義和狹義之分。狹義的公司法，僅指《公司法》這一形式意義上的規(guī)范性文件；廣義的公司法，則是調(diào)整公司組織關系、規(guī)范公司行為的法律規(guī)范的總稱，其表現(xiàn)形式不僅包括《公司法》，還包括《公司登記管理條例》等。我國《公司法》由第八屆全國人大常委會第5次會議于1993年12月29日通過，自1994年7月1日起施行。全國人大常委會于1999年、2004年對《公司法》進行了兩次小的修改，2005年10月27日第十屆全國人大常務委員會第18次會議對《公司法》進行了較大規(guī)模的修訂并自2006年1月1日起施行。(二) 公司法的性質(zhì)公司法是組織法與行為法的結(jié)合，在調(diào)整公司組織關系的同時，也對與公司組織活動有關的行為加以調(diào)整，如公司股份的發(fā)行和轉(zhuǎn)讓等。公司法規(guī)定公司的法律地位，調(diào)整公司股東之間、股東與公司之間的關系，規(guī)范公司的設立、變更與終止活動，規(guī)范公司內(nèi)部組織機構的設置與運作、公司與其他企業(yè)間的控制關系等?！豆痉ā返牧⒎ㄗ谥际且?guī)范公司的組織和行為，保護公司、股東、債權人的合法權益，維護社會經(jīng)濟秩序，促進社會主義市場經(jīng)濟的發(fā)展。為了實現(xiàn)上述立法宗旨，公司從事經(jīng)營活動，必須遵守法律、行政法規(guī)，遵守社會公德、商業(yè)道德，誠實守信，接受政府和社會公眾的監(jiān)督，承擔社會責任。公司的合法權益受法律保護，不受侵犯。三、公司法人財產(chǎn)權《公司法》規(guī)定，公司作為企業(yè)法人享有法人財產(chǎn)權。公司的財產(chǎn)雖然源于股東的投資，但股東一旦將財產(chǎn)投入公司，便喪失對該財產(chǎn)的直接支配的權利，只享有公司的股權，由公司享有對該財產(chǎn)的支配權利，即法人財產(chǎn)權。法人財產(chǎn)權是指公司擁有由股東投資形成的法人財產(chǎn)，并依法對財產(chǎn)行使占有、使用、受益、處分的權利。因此，投資于公司的財產(chǎn)需要通過對資本的注冊與股東的其他財產(chǎn)明確分開，在公司成立后股東不得抽逃投資，或者占用、支配公司的資金、財產(chǎn)。公司的法人財產(chǎn)權既是公司作為法人對外承擔責任的基礎，也是公司對股東履行責任的基礎，因此《公司法》作出如下規(guī)定：1. 公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔保，按照公司章程的規(guī)定由董事會或者股東會、股東大會決議，公司章程對投資或者擔保的總額及單項投資或者擔保的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過規(guī)定的限額。2. 公司為公司股東或者實際控制人提供擔保的，必須經(jīng)股東會或者股東大會決議，接受擔保的股東或者受實際控制人支配的股東，不得參加上述規(guī)定事項的表決，該項表決由出席會議的其他股東所持表決權的過半數(shù)通過。3. 公司可以向其他企業(yè)投資，但除法律另有規(guī)定外，不得成為對所投資企業(yè)的債務承擔連帶責任的出資人。修訂前的《公司法》曾規(guī)定公司只能向其他有限責任公司、股份有限公司投資，而且除國務院規(guī)定的投資公司和控股公司外，所累計投資額不得超過本公司凈資產(chǎn)的50%。修訂后的《公司法》賦予了公司更大的經(jīng)營自由?！纠?1】 A公司是由甲出資20萬元、乙出資50萬元、丙出資30萬元、丁出資80萬元共同設立的有限責任公司，丁申請A公司為其銀行貸款作擔保，為此A公司召開股東會，甲、乙、丙、丁均出席會議，乙明確表示不同意。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，下列關于會議決議的表述中，正確的是( )。A. 該決議必須經(jīng)甲、乙、丙、丁寺觀股東全部通過，因乙不同意而不能通過B. 該決議必須經(jīng)甲、乙、丙三個股東全部通過，因乙不同意而不能通過C. 該決議必須經(jīng)全體股東所持表決權的過半數(shù)通過，因甲、丙、丁所持表決權占72%，因此通過D. 該決議必須經(jīng)甲、乙、丙股東所持表決權的過半數(shù)通過，因甲、丙所持表決權僅占50%，因此不通過【解析】 正確答案為D。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，公司為公司股東提供擔保，必須經(jīng)股東會或者股東大會決議，接受擔保的股東不得參加該事項的表決，該項表決由出席會議的其他股東所持表決權的過半數(shù)通過。上述公司為丁作擔保的決議必須經(jīng)出席會議的甲、乙、丙三股東所持表決權的過半數(shù)通過，因乙不同意，而甲、丙所持表決權僅占50%，未過半數(shù)，因此決議不通過。第二節(jié) 公司的登記管理公司登記是國家賦予公司法人資格與企業(yè)經(jīng)營資格，并對公司的設立、變更、注銷加以規(guī)范、公示的法律行為?！豆痉ā芬?guī)定，設立公司，應當依法向公司登記機關申請設立登記。符合規(guī)定的設立條件的，由公司登記機關分別登記為有限責任公司或者股份有限公司。公司經(jīng)公司登記機關依法登記，領取《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》，方取得企業(yè)法人資格。未經(jīng)公司登記機關登記的，不得以公司名義從事經(jīng)營活動。公司登記分為設立登記、變更登記、注銷登記。公司設立分公司的，也應當進行必要的登記。一、登記管轄我國的公司登記機關是工商行政管理機關。公司登記幾個實行國家、省(自治區(qū)、直轄市)、市(縣)三級管轄制度。根據(jù)《公司登記管理條例》的規(guī)定，國家工商行政管理總局負責下列公司的登記：(1) 國務院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構履行出資人職責的公司以及該公司投資設立并持有50%以上股份的公司；(2) 外商投資的公司；(3) 依照法律、行政法規(guī)或者國務院決定的規(guī)定，應當由國家工商行政管理總局登記的公司；(4) 國家工商行政管理總局規(guī)定應當由其登記的其他公司。省(自治區(qū)、直轄市)工商行政管理局負責本轄區(qū)內(nèi)下列公司的登記：(1) 省(自治區(qū)、直轄市)人民政府國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構履行出資人職責的公司以及該公司投資設立并持有50%以上股份的公司；(2) 省(自治區(qū)、直轄市)工商行政管理局規(guī)定由其登記的自然人投資設立的公司；(3) 依照法律、行政法規(guī)或者國務院決定的規(guī)定，應當由省(自治區(qū)、直轄市)工商行政管理局登記的公司；(4) 國家工商行政管理總局授權登記的其他公司。設區(qū)的市(地區(qū))工商行政管理局、縣工商行政管理局，以及直轄市的工商行政管理分局、設區(qū)的市工商行政管理局的區(qū)分局，負責本轄區(qū)內(nèi)下列公司的登記：(1) 國家工商行政管理總局及省(自治區(qū)、直轄市)工商行政管理局負責登記公司以外的其他公司；(2) 國家工商行政管理總局和省、自治區(qū)、直轄市工商行政管理局授權登記的公司。但是，其中的股份有限公司由設區(qū)的市(地區(qū))工商行政管理局負責登記。二、登記事項《公司登記管理條例》規(guī)定，公司的登記事項包括：名稱、住所、法定代表人姓名、注冊資本、實收資本、公司類型、經(jīng)營范圍、營業(yè)期限、有效責任公司股東或者股份有限公司發(fā)起人的姓名或者名稱，以及認繳和實繳的出資額、出資時間、出資方式。公司的登記事項應當符合法律、行政法規(guī)的規(guī)定。不符合法律、行政法規(guī)規(guī)定的，公司登記機關不予登記。(一) 名稱公司名稱應當符合國家有關規(guī)定，并只能使用一個名稱。有限責任公司必須在公司名稱中標明“有限責任公司”或者“有限公司”字樣；股份有限公司必須在公司名稱中標明“股份有限公司”或者“股份公司”的字樣。經(jīng)公司登記機關核準登記的公司名稱受法律保護。(二) 住所住所是公司進行經(jīng)營活動的場所，同時也是發(fā)生糾紛時確定訴訟及行政管轄的依據(jù)，是向公司送達文件的法定地址。公司的住所是公司主要辦事機構所在地。經(jīng)公司登記機關登記的公司的住所只能有一個。公司的住所應當在其公司登記機關轄區(qū)內(nèi)。(三) 法定代表人公司的法定代表人依照公司章程的規(guī)定，由董事長、執(zhí)行董事或者經(jīng)理擔任。(四) 公司類型