【正文】 第四章 公司法 [學(xué)習(xí)要點(diǎn) ]： 掌握公司法的基本原理；全面了解我國(guó)公司設(shè)立，公司章程，公司資本、股份與債務(wù)，公司的股東與組織機(jī)構(gòu)，公司的變更、破產(chǎn)、解散和清算等法律制度。 第一節(jié) 公司法概述 一、公司的概念和特征 （一）公司的概念 ? 公司是指根據(jù)公司法設(shè)立的以營(yíng)利為目的的企業(yè)法人。 ? 我國(guó) 《 公司法 》 規(guī)定： – 公司是指依照本法在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的有限責(zé)任公司和股份有限公司。 （二）公司的特征 公司必須依照法律規(guī)定設(shè)立 公司是以盈利為目的 公司必須具備法人資格 二、公司的種類 有限責(zé)任公司 ? 有限責(zé)任公司是指依照公司法設(shè)立的，股東以其認(rèn)繳的出資額為限對(duì)公司承擔(dān)有限責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的公司。 股份有限公司 ? 指全部資本分為等額股份，股東以其所持股份為限對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的公司。 三、公司法的概念和特征 （一）公司法的概念 公司法概念 ? 公司法是調(diào)整公司在其設(shè)置、組織、活動(dòng)、解散及其對(duì)內(nèi)對(duì)外關(guān)系，規(guī)范公司的組織和行為，保護(hù)公司、股東和債權(quán)人的合法權(quán)益，維護(hù)社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序，促進(jìn)社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的法律規(guī)范的總稱。 公司法的調(diào)整對(duì)象 （ 1）公司的全部組織關(guān)系 – 公司法主要是規(guī)定公司的組織及其地位的法，因而公司法是側(cè)重調(diào)整公司組織關(guān)系的法。 （ 2）公司的部分經(jīng)營(yíng)關(guān)系 – 公司法不調(diào)整公司的全部經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，一般只調(diào)整那些與公司組織關(guān)系有密切聯(lián)系的經(jīng)營(yíng)關(guān)系。至于那些與公司組織關(guān)系無(wú)關(guān)的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，如買(mǎi)賣(mài)合同關(guān)系，則不由公司法調(diào)整。 （二）公司法的主要特征 公司法是一種主體法 公司法是一種行為法 公司法強(qiáng)制性規(guī)范多，任意性規(guī)范少。 （三）我國(guó)公司法的立法概況 ? 1993年 12月 29日，第八屆全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第五次會(huì)議通過(guò)了 《 中華人民共和國(guó)公司法 》 ，隨著我國(guó)經(jīng)濟(jì)體制改革的不斷深化和社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制的建立與逐步完善，進(jìn)一步完善 《 公司法 》 的呼聲日高。經(jīng)過(guò)了九屆全國(guó)人大常委會(huì)和十屆全國(guó)人大常委會(huì)的兩次大規(guī)模修正， 2021年 10月 27日第十屆全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第十八次會(huì)議表決通過(guò)了修訂后的新公司法，并于2021年 1月 1日起施行。 第二節(jié) 公司的基本制度 一、公司的名稱和住所 公司的名稱 ? 公司名稱是公司在生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中區(qū)別于其他民事主體的人格特定化的標(biāo)記，它是公司章程的必要記載事項(xiàng)之一，也是公司設(shè)立的必要條件。 – 公司名稱具有惟一性，一個(gè)公司只能有一個(gè)名稱。 一個(gè)標(biāo)準(zhǔn)的公司名稱中應(yīng)當(dāng)包括的內(nèi)容 （ 1）公司類型。有限責(zé)任公司名稱中須含有“有限責(zé)任公司”的字樣，凡是股份有限公司，則其名稱中必須包含“股份有限公司”的字樣。 （ 2）公司注冊(cè)機(jī)關(guān)的行政級(jí)別。 （ 3）公司的行業(yè)和經(jīng)營(yíng)特點(diǎn)。 （ 4）商號(hào)，它是公司名稱的核心內(nèi)容，公司名稱中當(dāng)事人唯一可以自由選擇的部分。 案例： 某甲和某乙欲成立一個(gè)有限責(zé)任公司，以生產(chǎn)制冷設(shè)備為主。為了給公司起個(gè)好名字，他們多方咨詢，最后，他們共設(shè)計(jì)了四個(gè)名稱，分別是：上海北極公司、中華北極熊制冷設(shè)備有限責(zé)任公司、上海 123有限責(zé)任公司和上海南極制冷設(shè)備有限責(zé)任公司。 本案中，只有上海南極制冷設(shè)備有限責(zé)任公司這一名稱是合適的。因?yàn)橐勒辗傻囊?guī)定，公司名稱一般依次由以下四個(gè)部分組成：行政區(qū)劃、商號(hào)（字號(hào)）、行業(yè)及組織形式。 二、公司的設(shè)立 公司設(shè)立與公司成立 ? 公司設(shè)立與成立的含義并不完全相同。 – 公司設(shè)立是指發(fā) 起人創(chuàng)建公司的一系列活動(dòng)，是一個(gè)過(guò)程。 – 公司成立則標(biāo)志著公司取得法人資格，取得依法生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的權(quán)利能力和行為能力。 ? 可以說(shuō)，公司設(shè)立是公司成立的前提，公司成立是公司設(shè)立的結(jié)果。 公司設(shè)立的原則 ? 我國(guó) 《 公司法 》 采取了準(zhǔn)則主義與核準(zhǔn)主義相結(jié)合的設(shè)立制度，即除法律、行政法規(guī)規(guī)定需經(jīng)政府審批的以外，可以直接到公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)?jiān)O(shè)立公司；股份有限公司的設(shè)立，尚須經(jīng)國(guó)務(wù)院授權(quán)部門(mén)或省級(jí)人民政府批準(zhǔn) 。 公司的設(shè)立方式 （ 1）發(fā)起設(shè)立 – 是指發(fā)起人認(rèn)足公司的全部資本而設(shè)立公司，各種類型公司都可采用。 （ 2）募集設(shè)立 – 是指發(fā)起人只認(rèn)購(gòu)公司資本總額的一部分，其余部分向社會(huì)公開(kāi)募集設(shè)立公司，僅適用于股份有限公司，而且各國(guó)對(duì)發(fā)起人認(rèn)購(gòu)的股份比例均有限制性規(guī)定 。 公司設(shè)立的條件 ? 法律對(duì)各種類型的公司的設(shè)立要求不完全相同，概括起來(lái)，公司設(shè)立需具備以下要件： （ 1）發(fā)起人 ? 發(fā)起人就是進(jìn)行公司設(shè)立活動(dòng)的人，但一般是指在公司章程上簽名蓋章的人。設(shè)立任何公司，都必須有發(fā)起人或創(chuàng)辦人。 – 發(fā)起人一般須為 2人以上。發(fā)起人可以是自然人，也可以是法人。 – 由于發(fā)起人有出資或認(rèn)購(gòu)公司股份的義務(wù)，因此，在公司成立后，發(fā)起人就成為公司的首批股東。 （ 2）資本 ? 公司的資本，亦稱股本，是指全體發(fā)起人或股東認(rèn)繳的股金總額。資本是公司設(shè)立必不可少的條件之一，因此，各國(guó)的公司法對(duì)公司的資本都作出了規(guī)定。它是公司運(yùn)營(yíng)的物質(zhì)基礎(chǔ)，也是公司對(duì)外債務(wù)的擔(dān)保。 – 公司資本制度一般遵循三項(xiàng)原則： （ 1）資本確定原則 （ 2）資本維持原則 （ 3）資本不變?cè)瓌t 三、公司的權(quán)利能力和行為能力 公司權(quán)利能力是指公司作為獨(dú)立的法律主體依法享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的資格。 – 根據(jù) 《 公司法 》 規(guī)定，公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照的簽發(fā)日期，為公司的成立日期，同時(shí)也是公司權(quán)利能力取得日期。同樣，依 《 公司法 》 的規(guī)定，公司權(quán)利能力的消滅需要清算組申請(qǐng)注銷(xiāo)公司登記，公告公司終止，因此，公司注銷(xiāo)登記之日，即為公司權(quán)利能力喪失之時(shí)。 公司行為能力是指公司基于自己的意思表示，以自己的行為獨(dú)立取得權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的能力。 – 公司的權(quán)利能力和行為能力同時(shí)產(chǎn)生、同時(shí)終止，且其范圍和內(nèi)容完全一致，這與自然人不同。 – 另外，公司作為擬制的人其行為需要符合特定的立法用意，因此，公司的權(quán)利能力會(huì)受到一定限制。 四、公司的合并和分立 公司的合并 ? 公司的合并，是指兩個(gè)以上的公司依照法定程序變?yōu)橐粋€(gè)公司的行為。 – 吸收合并。指吸收一個(gè)或一個(gè)以上的公司加入本公司，被吸收的公司解散。 – 新設(shè)合并。是指兩個(gè)以上的公司合并設(shè)立一個(gè)新的公司，合并各方解散。 公司的分立 ? 公司的分立，是指一個(gè)公司依法分為兩個(gè)以上的公司。 – 派生分立。是指公司將其部分財(cái)產(chǎn)或者業(yè)務(wù)分離出去另設(shè)一個(gè)或數(shù)個(gè)新的公司，原公司繼續(xù)存在。 – 新設(shè)分立。公司將其全部財(cái)產(chǎn)分別歸人兩個(gè)或兩個(gè)以上的新設(shè)公司中，原公司的財(cái)產(chǎn)按照新設(shè)立公司的經(jīng)營(yíng)范圍、性質(zhì)進(jìn)行重組、分配，同時(shí)原公司解散。 公司的合并與分立的程序 （ 1）公司合并或分立，應(yīng)當(dāng)由公司股東會(huì)做出決議。 – 有限責(zé)任公司須經(jīng)持有 2/3以上表決權(quán)的股東通過(guò)； – 股份有限公司應(yīng)由出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的 2/3以上通過(guò)。 （ 2）公司合并，由合并各方簽訂合并協(xié)議；公司分立，要簽訂分立協(xié)議，其財(cái)產(chǎn)作相應(yīng)的分割。 （ 3）公司合并或分立，應(yīng)編制資產(chǎn)負(fù)債表及財(cái)產(chǎn)清單。 （ 4）公司應(yīng)當(dāng)自做出合并或分立決議之日起10日內(nèi)通知債權(quán)