【正文】 第六章 公司法律制度 第一節(jié) 公司法基本概念與制度 一、公司的概念和特征 (一）公司的概念 根據(jù)我國《公司法》的規(guī)定，公司是指依法組建的企業(yè)法人。其含義有如下三點(diǎn)： 。 公司具有民事權(quán)利能力和行為能力，法律地位獨(dú)立于股東和管理人員。除法律規(guī)定須經(jīng)政府許可才能經(jīng)營的項(xiàng)目外，公司可以自己名義從事章程設(shè)定范圍內(nèi)的各種法律行為，行使民事權(quán)利。公司可以擁有自己的財(cái)產(chǎn)，與他人簽訂合同，包括為他人提供擔(dān)保（見《公司法》第十六條），對(duì)外投資（《公司法》第十五條），起訴和應(yīng)訴。公司以其全部財(cái)產(chǎn)對(duì)自己的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任（《公司法》第三條）。 。一般來說，追求利潤、實(shí)現(xiàn)營利，是企業(yè)的典型特征，因此也是公司的典型特征。但我國公司法并未將“營利目的”設(shè)定為公司的必要條件，公司可以通過章程自 行設(shè)定為“非營利目的”的公司。 。公司須按照法律規(guī)定的條件和程序組建，并在登記機(jī)關(guān)登記注冊(cè)，方能成立。我國公司法規(guī)定了兩種公司類型，即有限責(zé)任公司和股份有限公司。公司須依法組建自然包括依照法定類型組建之意。 傳統(tǒng)理論認(rèn)為， 公司是社團(tuán)法人，具有“社團(tuán)性”。公司屬于社團(tuán)法人這一看法，來源于歐陸民法典的“社團(tuán)法人”和“財(cái)團(tuán)法人”分類。社團(tuán)法人是人的聯(lián)合體，人們組織起來利用投資形成的財(cái)產(chǎn)組合，實(shí)現(xiàn)一定經(jīng)濟(jì)或非經(jīng)濟(jì)的目的。財(cái)團(tuán)法人是財(cái)產(chǎn)的聚合體，一旦成立為法人，這些財(cái)產(chǎn)就脫離原所有人的控制，而僅僅服 務(wù)于法人章程設(shè)定的特殊目的。財(cái)團(tuán)法人旨在設(shè)立一個(gè)脫離原所有人控制的、服務(wù)于特定目的財(cái)產(chǎn)組合；社團(tuán)法人盡管也有自己獨(dú)立于社員（股東）的財(cái)產(chǎn)，但社員仍然對(duì)法人事務(wù)享有管理權(quán)和收益權(quán)。社團(tuán)法人和 財(cái)團(tuán)法人的分類有其合理性和實(shí)踐意義，但是我國法律中并無此一分類， 故公司法并未將社團(tuán)法人作為公司的一個(gè)屬性。 綜上可見，我國《公司法》所規(guī)范的公司專指企業(yè)法人類的公司，不包括非企業(yè)類法人或公司，也不包括非法人企業(yè)，如合伙企業(yè)、獨(dú)資企業(yè)。 (二）公司的特征 在實(shí)踐中，公司成為人們從事商業(yè)經(jīng)營活動(dòng)的主要企業(yè)組織形式人們選擇公司， 顯然是因?yàn)楣局贫葞砹松虡I(yè)經(jīng)營上的便利。一般認(rèn)為，公司具有獨(dú)立人格、股東享有有限責(zé)任、股份可自由轉(zhuǎn)讓、董事會(huì)授權(quán)下的集中管理、投資者所有，這是現(xiàn)代商事公司最核心的五大特征。這些特征便利了商業(yè)組織向眾多投資者募集資金，因此，各國商業(yè)企業(yè)中最重要的部分 —— 向公眾募集資本的上市企業(yè)基本上都采取了公司形式。為了滿足規(guī)模較小、無公開籌資目的的中小企業(yè)的需求，德國創(chuàng)設(shè)了有限責(zé)任公司，英美等國也有類似的封閉型公司 。 本章的討論將主要以股份有限公司為主，有限責(zé)任公司則專設(shè)一節(jié)予以介紹。 以下將主要介紹公司法的基本制度，包括 公司的法律人格、股東有限責(zé)任制度、公司設(shè)立與出資制度、股東資格與股東權(quán)利、公司管理者制度和公司決議制度。 二、公司法人資格與股東有限責(zé)任 (一）公司法人資格與股東有限責(zé)任的意義 公司擁有獨(dú)立于股東的法律人格（也即法人資格），有其權(quán)利能力和行為能力，意味 著公司可以擁有獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)， 這是公司能夠?qū)ν鈴氖陆?jīng)營活動(dòng)的物質(zhì)基礎(chǔ)。公司具有法律人格意味著公司的財(cái)產(chǎn)不會(huì)因?yàn)楣蓶|的變化而改變，意味著公司不會(huì)因?yàn)槟承┕蓶|的離去而解散，可以永久存續(xù)。更重要的是，公司的財(cái)產(chǎn)與股東的財(cái)產(chǎn)因此而相互獨(dú)立：通常情況下，公司的財(cái)產(chǎn)不得用于清 償股東的個(gè)人債務(wù)。公司因此可以自身擁有的財(cái)產(chǎn)獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。為了保證公司財(cái)產(chǎn)的獨(dú)立性和穩(wěn)定性， 一 般公司法都禁止股東在出資后撤回出資，在要求股東出資真實(shí)性的同時(shí)，也限制公司資產(chǎn)流回股東手中我國《公司法》除了允許公司依法向股東分配利潤外，只允許通過減資、解散清算等方式減少公司資產(chǎn)，嚴(yán)格限制公司向股東回購股權(quán)。 同時(shí)，法律也賦予了公司股東全面的有限責(zé)任保護(hù)，即股東除了出資以外，不對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。法律人格和有限責(zé)任制度的結(jié)合，使得公司和股東在法律人格和財(cái)產(chǎn)上相分離，公司的風(fēng)險(xiǎn)不會(huì)由股東承擔(dān)，股東的風(fēng)險(xiǎn)也不會(huì) 影響公司經(jīng)營。這種分離使得投資公司風(fēng)險(xiǎn)可控，在很大程度上降低了公司的融資成本 。股東由此可以通過組合投資的方式來分散投資風(fēng)險(xiǎn)，不用擔(dān)心其他股東的風(fēng)險(xiǎn)，也不用擔(dān)心其投資的某一個(gè)公司的經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)影響到他投資的其他公司。 在法律人格和有限責(zé)任制度下， 公司股份具有了不同程度的流動(dòng)性。股份有限公 司 的股份通常是可以自由轉(zhuǎn)讓的，這就逐漸形成了一個(gè)活躍的股份交易市場，進(jìn)而產(chǎn)生現(xiàn)代資本市場。 . (二）公司法人權(quán)利能力限制 為了維持公司資本、保護(hù)公司債權(quán)人利益，公司法人的權(quán)利能力受到一定限制，表現(xiàn)為對(duì)公司財(cái)產(chǎn)支配權(quán)的限制。這類限制 主要有 《公司法》第十五條規(guī)定：“公司可以向其他企業(yè)投資；但是，除法律另有規(guī)定外， 不得成為對(duì)所投資企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的出資人。 ”同時(shí)，《公司法》第十六條還規(guī)定，公司向其他企業(yè)投資，按照公司章程的規(guī)定由董事會(huì)或者股東會(huì)、股東大會(huì)決議；公司章程對(duì)投資的總額及單項(xiàng)投資的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過規(guī)定的限額。 根據(jù)《公司法》第十六條的規(guī)定，公司為他人提供擔(dān)保，按照公司章程的規(guī)定由董事會(huì)或者股東會(huì)、股東大會(huì)決議；公司章程對(duì)擔(dān)保的總額或者單項(xiàng)擔(dān)保的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過規(guī)定的限額。公司為公司股東或者實(shí)際控制人提供擔(dān)保的，必須經(jīng)股東會(huì)或者股東大會(huì)決議。接受擔(dān)保的股東或者受實(shí)際控制人支配的股東不得參加表決。該項(xiàng)表決由出席會(huì)議的其他股東所持表決權(quán)的過半數(shù)通過。 一般情況下，除非公司章程有特別規(guī)定或經(jīng)過股東會(huì)（股東大會(huì)）的批準(zhǔn)同意，公司董事、經(jīng)理不得擅自將公司資金借貸給他人?！豆痉ā芬?guī)定：“（股份有限）公司不得直接或者通過子公司向董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員提供借款?！边@是因?yàn)楣煞莨就啥?、監(jiān)事和高級(jí)管理人員直 接負(fù)責(zé)經(jīng)營，當(dāng)他們控制下的公司向自己提供借款時(shí)，這往往構(gòu)成關(guān)聯(lián)交易，利益沖突明顯，存在侵害公司利益的可能，《公司法》便直接禁止了股份有限公司中的此類借款交易，甚至明確不允許股份有限公司通過子公司從事此類交易。 (三）濫用法人獨(dú)立地位和有限責(zé)任及其法律后果 公司對(duì)投資者的最大吸引力，是法律為公司股東提供了全面的有限責(zé)任保護(hù)?！豆痉ā返谌龡l第二款規(guī)定：“有限責(zé)任公司的股東以其認(rèn)繳的出資額為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任； 股份有限公司的股東以其認(rèn)購的股份為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任?！睋Q句話說，股東除了對(duì)公司負(fù)有出資義務(wù)之外，并不對(duì) 公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。 有限責(zé)任制度使得股東可以將投資的風(fēng)險(xiǎn)與自身的其他財(cái)產(chǎn)相隔離，有利于股東控制投資風(fēng)險(xiǎn)，促進(jìn)了公眾投資意愿。同時(shí)，在有限責(zé)任制度下，股東個(gè)人的財(cái)富狀況與公司的風(fēng)險(xiǎn)沒有直接關(guān)聯(lián)，也促進(jìn)了股票交易市場的蓬勃發(fā)展。 但有限責(zé)任制度也增加了公司債權(quán)人的風(fēng)險(xiǎn)，主要表現(xiàn)為股東可能通過迫使公司從事髙風(fēng)險(xiǎn)業(yè)務(wù)，以獲取更多的收益 —— 因?yàn)楣蓶|的收益是上不封頂?shù)?，但承?dān)的風(fēng)險(xiǎn)是有限的，當(dāng)公司破產(chǎn)時(shí)，資不抵債的風(fēng)險(xiǎn)在有限責(zé)任制度下只能由債權(quán)人承擔(dān)。對(duì)于股東采取欺詐手段侵害公司債權(quán)人利益的行為，法律規(guī)定了股東以及相 關(guān)主體應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的責(zé)任，這構(gòu)成了有限責(zé)任制度的例外，英美國家稱為“刺破公司面紗原則”。我國《公司法》第二 十條規(guī)定：“公司股東??不得濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任損害公司債權(quán)人的利益。??公司股東濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任，逃避 債 務(wù)，嚴(yán)重?fù)p害公司債 權(quán)人利益的，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任?！? 在我國審判實(shí)踐中，在特定法律關(guān)系中不承認(rèn)公司法人獨(dú)立地位的常見理由有： (1)公司與其股東（例如母子公司之間 )在財(cái)產(chǎn)、業(yè)務(wù)、人員等方面“混同”，難分彼此，事實(shí)上無從區(qū)分（所謂“縱向人格混同”）。 (2)公司 清償能力不正常降低，公司淪為股東欺詐債權(quán)人或向 債 權(quán)人轉(zhuǎn)嫁風(fēng)險(xiǎn)的工具。例如股東不履行出資義務(wù)、抽逃出資、轉(zhuǎn)移資產(chǎn)導(dǎo)致公司喪失 清 償能力，或者拒不履行清算義務(wù)致使 債 權(quán)人喪失受償機(jī)會(huì)。 (3)受同一母公司或者控制人控制的數(shù)個(gè)公司在財(cái)產(chǎn)、業(yè)務(wù)、人員等方面“混同”、重疊，不分彼此，事實(shí)上無從區(qū)別（所謂“橫向人格混同”）。實(shí)踐中，人們常形象地稱此類現(xiàn)象以及“縱向混同”為“一套人馬，兩塊牌子” 。 例如，在 2020年最髙人民法院 發(fā)布的指導(dǎo)案例 15 號(hào) —— “徐工集團(tuán)工程機(jī)械股份有限公司訴成都川交工貿(mào)有限責(zé)任公司等買賣合同糾紛案” 中，原告徐工機(jī)械公司因川交工貿(mào)公司拖欠其貨款未付，以川交機(jī)械公司、瑞路公司與川交工貿(mào)公司人格混同，三個(gè)公司實(shí)際控制人王某某以及川交工貿(mào)公司股東等人的個(gè)人資產(chǎn)與公司資產(chǎn)混同為由，要求他們均應(yīng)承擔(dān)連帶清償責(zé)任。法院認(rèn)定川交工貿(mào)公司與川交機(jī)械公司、瑞路公司確實(shí)存在人格混同。主要表現(xiàn)為：一是三個(gè)公司人員混同。三個(gè)公司的經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人、出納會(huì)計(jì)、工商手續(xù)經(jīng)辦人均相同，其他管理人員亦存在交叉任職的情形，川交工貿(mào)公司的人事任免存在由川交機(jī)械公司決定的情形。二是三個(gè)公司業(yè)務(wù)混同。三個(gè)公司實(shí)際經(jīng)營中均涉及工程機(jī)械相關(guān)業(yè)務(wù)， 經(jīng)銷過程中存在共用銷售手冊(cè)、經(jīng)銷協(xié)議的情形；對(duì)外進(jìn)行宣傳時(shí)信息混同。三是三個(gè)公司財(cái)務(wù)混同。三個(gè)公司使用共同賬戶，以王某某的簽字作為具體用款依據(jù)，對(duì)其中的資金及支配無法證明已作區(qū)分；三個(gè)公司與徐工機(jī)械公司之間的債權(quán)債務(wù)、業(yè)績、賬務(wù)及返利均計(jì)算在川交工貿(mào)公司名下。因此，三個(gè)公司之間表征人格的因素（人員、業(yè)務(wù)、財(cái)務(wù)等）高度混同，導(dǎo)致各自財(cái)產(chǎn)無法區(qū)分，已喪失獨(dú)立人格，構(gòu)成人格混同。 在特定案件中，股東或控制人不尊重公司法人獨(dú)立地位的行為可能表現(xiàn)為上述情形中 的多種， 例如股東與公司存在“縱向人格混同”現(xiàn)象時(shí)，股東又有轉(zhuǎn) 移公司資產(chǎn)的行為，法院因此也可能基于多個(gè)理由否認(rèn)公司的法人獨(dú)立地位。 以上第（ 1） 、 （ 2） 種情況下，法院否認(rèn)公司法人獨(dú)立地位的法律依據(jù)通常是《公司法》第二十條第三款第（ 3)種情況，《公司法》并無明確規(guī)范處理。審判實(shí)踐中，法 院起初以《民法通則》所規(guī)定之“ 誠實(shí)信用”或“公平”原則為依據(jù)，判定若干關(guān)聯(lián)公司“人格混同”。在上述 15號(hào)指導(dǎo)案例中，法院則認(rèn)為，橫向人格混同不僅有違誠實(shí)信 用原則，且其“行為本質(zhì)和危害結(jié)果”與《公司法》第二 十條第三款規(guī)定的情形相當(dāng)，故應(yīng)當(dāng)“參照”《公司法》第二十條第三款的規(guī)定處理，構(gòu)成人格混 同的關(guān)聯(lián)公司應(yīng)對(duì)債權(quán)人承擔(dān)連帶清償責(zé)任。 法院否認(rèn)公司法律獨(dú)立地位并非徹底否定其法人資格，而是在某一具體法律關(guān)系中產(chǎn)生如下法律后果：（ 1)公司行為被視為股東的行為，股東對(duì)公司行為負(fù)責(zé)（這實(shí)際上也在個(gè)案中否定了股東的有限責(zé)任）；或者（ 2)公司與其他公司被視為同一法律主體，公司財(cái)產(chǎn)亦用于清償其他公司債務(wù)。 三、公司設(shè)立制度 (一）概述 公司的法人資格和股東的有限責(zé)任并非人們可以自然享有。只有具備法定條件的人，履行一定的程序，滿足一定形式，才能享有這些法律上的資格和權(quán)利。這個(gè)過程就叫作“設(shè)立公司”或“公司設(shè)立”。 設(shè)立行為是公司成立的前奏。經(jīng)發(fā)起人申請(qǐng)，公司獲準(zhǔn)登記、取得營業(yè)執(zhí)照的，方告成立。成立意味著公司取得權(quán)利能力即法人資格。 公司設(shè)立過程中，發(fā)起人的活動(dòng)主要是兩個(gè)方面：一是形成公司資本，包括認(rèn)繳、實(shí) 繳出資、對(duì)出資評(píng)估作價(jià)等；三 是形成公司組織，包括申請(qǐng)預(yù)先核準(zhǔn)名稱、制定章程、設(shè)定住所、設(shè)立組織機(jī)構(gòu)等。股份有限公司和有限責(zé)任公司的具體設(shè)立條件與設(shè)立方式，將在第二節(jié)和第三節(jié)闡述。 (二）前置營業(yè)許可 在我國，設(shè)立一家合法的公司，絕大多數(shù)情況下都需要在工商登記前獲得某種或者某些行政許可。這些行政許可被稱為“前置審批” 或“前置許可”。 許可可以分為兩類：一是設(shè)立許可，是指公司的設(shè)立本身就須事先獲得政府主管部門許可。法律、行政法規(guī)規(guī)定設(shè)立公司必須報(bào)經(jīng)批準(zhǔn)的，應(yīng)當(dāng)在公司登記前依法辦理批準(zhǔn)手續(xù)（《公司法》第六條第二款）。例如，設(shè)立證券公司應(yīng)得到證券監(jiān)管部門的許可；設(shè)立保險(xiǎn)公司須獲得保險(xiǎn)監(jiān)管部門的許可。二是項(xiàng)目許可，是指公司僅就經(jīng)營范圍內(nèi)的某個(gè)或若干個(gè)營業(yè)項(xiàng)目中請(qǐng)政府許可。公司經(jīng)營范圍中屬于法律、行政法規(guī)規(guī)定須經(jīng)批準(zhǔn)的項(xiàng)目，應(yīng)當(dāng)依法獲得批準(zhǔn)（《公司法》第十二條第二款）。例如，公司有煙草銷售項(xiàng)目的，須事先獲得國家煙草管理部門批準(zhǔn)； 生產(chǎn)經(jīng)營易燃易爆物品，經(jīng)營刻字、印刷、復(fù)印等營業(yè)的，須經(jīng)公安機(jī)關(guān)的審批。 依許可是否有數(shù)量限制，營業(yè)許可又可以分為普通許可和特別許可。凡是對(duì)獲得許可者有數(shù)量限制的，稱為特別許可；無數(shù)量限制的稱為普通許可。 事實(shí)上，營業(yè)許可的覆蓋范圍遠(yuǎn)大于法律和行政法規(guī)所劃定的界限。因?yàn)椤豆镜怯浌芾項(xiàng)l例》將有權(quán)設(shè)定批準(zhǔn)事項(xiàng)的法律依據(jù)擴(kuò)大為“法律、行政法規(guī)或者國務(wù)院決定” (《公司登記管理?xiàng)l例》第二十條第三款、第二 十 — 條第四款）。目前，設(shè)定許可事項(xiàng)的“國務(wù)院決定”主要是 2020 年國務(wù)院對(duì)確需保留的行政審批項(xiàng)目設(shè)定行政許可的決定 (國務(wù)院令第 412號(hào)）。 (三 )設(shè)立登記 商事登記是法定的登記機(jī)關(guān)對(duì)特定法律事實(shí)的記錄。通常來說，商事登記的法律效果有設(shè)權(quán)和公示兩種。所謂設(shè)權(quán)效果，是指登記具有使所登記的法律事實(shí)成立的效果 。 所謂公示效果，是指登記僅具有對(duì)已經(jīng)成立的法律事實(shí)予以公開、公告的效果。公司設(shè)立登記是一種設(shè)權(quán)登記。非經(jīng)依法登記，公司不得成立。 根據(jù)《公司登記管理?xiàng)l例》，公司的登記事項(xiàng)包括：（ 1)名稱；（ 2)住所；（ 3)法定代表人姓名；（ 4)注冊(cè)資本；（ 5)公司類型；（ 6)經(jīng)營范圍；（ 7)營業(yè)期限；（ 8)有限責(zé)任公司股東或者股份有限公司發(fā)起人的姓名或者名稱。 設(shè)立公司應(yīng)當(dāng)首先申請(qǐng)