【正文】 公 司 法 第一節(jié) 公司法律制度概述 ? 一、公司的概念 ? 美國著名法學家巴特勒教授在 1921年曾說過：“公司是現(xiàn)代社會最偉大的獨一無二的發(fā)現(xiàn)。即使蒸汽機和電都無法與之媲美。而且倘若沒有有限責任公司，蒸汽機和電的重要性也會大打折扣。” ? ? ? 根據(jù)我國 《 公司法 》 的規(guī)定，公司是指依法設立的、以營利為目的的，由股東投資形成的企業(yè)法人。 ? 我國 《 公司法 》 第 2條規(guī)定：本法所稱公司是指依照本法在中國境內設立的有限責任公司和股份有限公司。 ? 二、現(xiàn)代公司的特征 ? （一）以營利為目的的企業(yè)組織 ? 《 公司法 》 第 5條：公司從事經(jīng)營活動，必須遵守法律、行政法規(guī)，遵守社會公德、商業(yè)道德，誠實守信，接受政府和社會公眾的監(jiān)督，承擔社會責任。 ? ? （二）以股東投資行為為基礎設立 ? （三）具有法人資格 ? （四）股東承擔有限責任 ? 我國 《 民法通則 》 規(guī)定的法人條件： ? （一）實質條件 ? 依法設立； ? 有獨立的名稱、組織機構和場所； ? 有獨立的財產(chǎn)； ? 能夠對外獨立承擔民事責任 ? （二）形式條件 ? 登記注冊為法人。 ? 公司的獨立法人地位意味著公司與其成員形成完全分離的狀態(tài)。公司具有了完全獨立于其成員的“形式”。這種獨立的“形式”表現(xiàn)為：公司具有獨立的權利能力、行為能力、責任能力和訴訟能力。 ? 三、公司與股東責任 ? 《 公司法 》 第 3條規(guī)定：公司是企業(yè)法人，有獨立的法人財產(chǎn)，享有法人財產(chǎn)權。公司以其 全部財產(chǎn) 對公司的債務承擔責任。 ? 有限責任公司的股東以其 認繳 的出資額為限對公司承擔責任；股份有限公司的股東以其 認購 的股份為限對公司承擔責任。 ? 股東有限責任原則的社會功能： ? 有利于限制公司股東的投資風險，鼓勵大眾的投資熱情； ? 有利于降低股東參與公司治理、監(jiān)督公司經(jīng)營管理者的成本； ? 有利于提高股權的流通性，推動現(xiàn)代證券市場的形成和發(fā)展； ? 有利于樹立和鞏固公司的法人資格，從而充分發(fā)揮公司應有的社會經(jīng)濟功能，不致使公司因成員的變動而變動，從而得以有效存續(xù)； ? 有利于推動投資者職能與經(jīng)營者職能的進一步分離，盤活社會經(jīng)濟資源。 ? 例外：公司法人人格否認制度 ? 是指股東濫用公司法人獨立地位和股東有限責任逃避債務，該股東即喪失依法享有的僅以出資額為限對公司債務承擔有限責任的權利，而應對公司的債務承擔連帶責任。 ? ? 我國 《 公司法 》 第 20條：公司股東應當遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，依法行使股東權利，不得濫用股東權利損害公司或者其他股東的利益；不得濫用公司法人獨立地位和股東有限責任損害公司債權人的利益。 ? 公司股東濫用股東權利給公司或者其他股東造成損失的，應當依法承擔賠償責任。 ? 公司股東濫用公司法人獨立地位和股東有限責任，逃避債務，嚴重損害公司債權人利益的，應當對公司債務承擔連帶責任。 ? 【 案例 】 甲公司與乙公司投資設立丙有限責任公司，丙公司拖欠丁公司貨款一直不還，丁公司起訴丙公司要求還款，丙公司被起訴后將資產(chǎn)無償轉讓給甲公司，丁公司雖然勝訴，但丙公司無資產(chǎn)可執(zhí)行。下列說法正確的是： ? A 丁公司只能要求丙公司承擔責任 ? B 丁公司可以要求甲公司承擔連帶責任 ? C 丁公司只能要求甲公司、乙公司承擔連帶責任 ? D 丁公司可以要求甲、乙公司按照出資比例承擔按份責任 四、公司的類型 （一）有限責任公司、 股份有限公司 一般有限公司 國有獨資公司 一人有限公司 上市公司 不上市公司 ? （二）母公司與子公司 ? （三） 總公司與分公司 ? ? 重點：子公司與分公司的區(qū)別： ? 法律人格之有無不同； ? 責任能力不同； ? 被控制程度不同； ? 總公司對分公司的人財物供銷具有絕對的決策權和控制力，既可以決定分公司負責人的任免，又可決定分公司的經(jīng)營方向和日常經(jīng)營活動。而母公司對子公司的控制僅是一種股權控制，該控制的程度是間接的。 ? 【 例題 】 ? 下列關于分公司法律地位的敘述中，正確的有（ ） ? A 分公司具有獨立的法人資格； ? B 分公司獨立承擔民事責任； ? C 分公司可以依法獨立從事生產(chǎn)經(jīng)營活動； ? D 分公司從事經(jīng)營活動的民事責任由其總公司承擔 ? 【 練習 】 ： ? 甲公司欲單獨出資設立一家子公司。甲公司的法律顧問就此向公司管理層提供了一份法律意見書，涉及到子公司的設立、組織機構、經(jīng)營管理、法律責任等方面的問題。請回答 : ? （ 1）關于子公司設立問題，下列說法正確的是 ? A．子公司的名稱中應當體現(xiàn)甲公司的名稱字樣 ? B．子公司的營業(yè)地可不同于甲公司的營業(yè)地 ? C．甲公司對子公司的注冊資本必須在子公司成立時一次足額繳清 ? D．子公司的組織形式只能是有限責任公司 ? （ 2）關于子公司的組織機構與經(jīng)營管理，下列說法正確的是： ? A．子公司不設董事會，可任命一名執(zhí)行董事 ? B．子公司可自己單獨出資再設立一家全資子公司 ? C．子公司的法定代表人應當由甲公司的法定代表人擔任 ? D．子公司的經(jīng)營范圍不能超過甲公司的經(jīng)營范圍 ? （ 3）關于子公司的財產(chǎn)性質、法律地位、法律責任等問題，下列說法正確的是： ? A．子公司的財產(chǎn)所有權屬于甲公司，但由子公司獨立使用 ? B．當子公司財產(chǎn)不足清償債務時，甲公司僅對子公司的債務承擔補充清償責任 ? C．子公司具有獨立法人資格 ? D．子公司進行訴訟活動時以自己的名義進行 ? 五、公司章程 ? 《 公司法 》 第 11條：設立公司必須依法制定公司章程。公司章程對公司、股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員具有約束力。 ? 《 公司法 》 第 12條：公司的經(jīng)營范圍由公司章程規(guī)定，并依法登記。公司可以修改公司章程，改變經(jīng)營范圍，但是應當辦理變更登記。 ? 注意： ? 公司章程的對內效力； ? 公司章程的可訴性。 ? 例如： 《 公司法 》 第 22條第 2款規(guī)定，股東會或股東大會、董事會的會議召集程序、表決方式違反公司章程，或決議內容違反公司章程的，股東可以自決議作出之日起 60日內，請求人民法院撤銷。 ? ? 公司章程（股東協(xié)議）的優(yōu)先適用 ? （ 1）有關股東分紅的規(guī)定 ? 《 公司法 》 第 35條：股東按照實繳的出資比例分取紅利；公司新增資本時，股東有權優(yōu)先按照實繳的出資比例認繳出資。 但是，全體股東約定不按照出資比例分取紅利或不按照出資比例優(yōu)先認繳出資的除外。 ? 例如：甲乙二股東共同設立一家有限責任公司。甲股東認繳的出資比例為 60%（ 60萬元人民幣），乙股東認繳的出資比例為 40%（ 40萬元人民幣）。由于我國 《 公司法 》 允許分期繳納出資，第 1年甲股東實際繳納出資 30萬元，乙股東實際繳納出資 10萬元。因此，雙方在第 1年的實際繳納出資共計 40萬元人民幣，其中甲股東占 75%，乙股東占 25%。倘若公司成立后第 1年營利甚豐，有稅后利潤可資分配，則在公司章程無相反約定的情況下，甲乙的分紅比例應是多少？ ? 此外，我國 《 公司法 》 亦允許股份有限公司的股東分紅比例與股東出資比例之間脫鉤。但鑒于股份有限公司人數(shù)眾多的股東之間很難甚至不可能就分紅比例與出資比例的脫鉤問題達成一致協(xié)議，所以 《 公司法 》 第167條第 4款允許股份有限公司通過 公司章程不按持股比例向股東分配股利：股份有限公司按照股東持有的股份比例分配，但股份有限公司章程規(guī)定不按持股比例分配的除外。 ? （ 2）有限責任公司表決權的行使 ? 《 公司法 》 第 43條（ 針對有限責任公司 ）規(guī)定：股東會會議由股東按照出資比例行使表決權；但是，公司章程另有規(guī)定的除外。 ? （ 3）有限責任公司股權轉讓的規(guī)定 ? 六、公司的法定代表人 ? 《 公司法 》 第 13條：公司法定代表人依照公司章程的規(guī)定，由董事長、執(zhí)行董事或者經(jīng)理擔任，并依法登記。公司法定代表人變更，應當辦理變更登記。 ? 七、公司的對外投資與擔保 ? 《 公司法 》 第 15條：公司可以向其他企業(yè)投資；但是，除法律另有規(guī)定外，不得成為對所投資企業(yè)的債務承擔連帶責任的出資人。 ? 《 公司法 》 第 16條：公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔保，依照公司章程的規(guī)定，由董事會或者股東會、股東大會決議；公司章程對投資或者擔保的總額及單項投資或者擔保的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過規(guī)定的限額。 ? 公司為公司股東或者實際控制人提供擔保的，必須經(jīng)股東會或者股東大會決議。 ? 前款規(guī)定的股東或者受前款規(guī)定的實際控制人支配的股東，不得參加前款規(guī)定事項的表決，該項表決由出席會議的其他股東所持表決權的過半數(shù)通過。 ? 【 練習 1】 ： 公司在經(jīng)營活動中可以以自己的財產(chǎn)為他人提供擔保。下列關于擔保的表述中，正確的是（ ） ? A 公司經(jīng)理可以決定為本公司的客戶提供擔保； ? B 公司董事長可以決定為本公司的客戶提供擔保； ? C 公司董事會可以決定為本公司的股東提供擔保； ? D 公司股東會可以決定為本公司的股東提供擔保 ? 【 練習 2】 ： ? A公司是由甲出資 20萬元、乙出資 50萬元、丙出資 30萬元、丁出資 80萬元共同設立的有限責任公司。丁申請 A公司為其銀行貸款作擔保，為此 A公司召開股東會，甲、乙、丙、丁均出席會議，乙明確表示不同意。根據(jù)公司法律制度的規(guī)定，下列關于會議決議的表述中，正確的是（ ） ? A 該決議必須經(jīng)甲、乙、丙、丁四個股東全部通過，因乙不同意而不能通過； ? B 該決議必須經(jīng)甲、乙、丙三個股東全部通過，因乙不同意而不能通過； ? C 該決議必須經(jīng)全體股東所持表決權的過半數(shù)通過，因甲、丙、丁所持表決權占%，因此通過； ? D 該決議必須經(jīng)甲、乙、丙股東所持表決權的過半數(shù)通過，因甲、丙所持表決權未超過半數(shù)，因此不能通過 第二節(jié) 有限責任公司 ? 一、公司設立原則 ? 特許主義； ? 許可主義； ? 準則主義； ? 自由主義； ? 我國 《 公司法 》 對公司的設立采取 準則主義為主、許可主義為輔 的原則。 ? ? 例如： 《 公司法 》 第 6條規(guī)定：“設立公司，應當依法向公司登記機關申請設立登記。符合本法規(guī)定的設立條件的，由公司登記機關分別登記為有限責任公司或者股份有限公司；不符合本法規(guī)定的設立條件的，不得登記為有限責任公司或者股份有限公司。法律、行政法規(guī)規(guī)定設立公司必須報經(jīng)批準的，應當在公司登記前依法辦理批準手續(xù)?！? ? 二、有限責任公司的設立條件 ? （ 1）股東符合法定人數(shù)（ 50人以下） ? （ 2）股東出資達到法定資本最低限額（ 3萬） ? （ 3）股東共同制定公司章程； ? （ 4）有公司名稱、建立符合要求的組織機構； ? （ 5）有公司住所； ? 三、有限責任公司的設立程序： ? 確定公司股東數(shù)額并達成協(xié)議； ? 簽署公司章程； ? 認繳并及時繳納出資； ? 聘請驗資機構出具驗資證明； ? 確定公司機關及其組成人員；