【正文】 公 司 法 第一節(jié) 公司法律制度概述 ? 一、公司的概念 ? 美國(guó)著名法學(xué)家巴特勒教授在 1921年曾說(shuō)過(guò)：“公司是現(xiàn)代社會(huì)最偉大的獨(dú)一無(wú)二的發(fā)現(xiàn)。即使蒸汽機(jī)和電都無(wú)法與之媲美。而且倘若沒(méi)有有限責(zé)任公司，蒸汽機(jī)和電的重要性也會(huì)大打折扣?！? ? ? ? 根據(jù)我國(guó) 《 公司法 》 的規(guī)定，公司是指依法設(shè)立的、以營(yíng)利為目的的，由股東投資形成的企業(yè)法人。 ? 我國(guó) 《 公司法 》 第 2條規(guī)定：本法所稱(chēng)公司是指依照本法在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的有限責(zé)任公司和股份有限公司。 ? 二、現(xiàn)代公司的特征 ? （一）以營(yíng)利為目的的企業(yè)組織 ? 《 公司法 》 第 5條：公司從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，必須遵守法律、行政法規(guī)，遵守社會(huì)公德、商業(yè)道德，誠(chéng)實(shí)守信，接受政府和社會(huì)公眾的監(jiān)督，承擔(dān)社會(huì)責(zé)任。 ? ? （二）以股東投資行為為基礎(chǔ)設(shè)立 ? （三）具有法人資格 ? （四）股東承擔(dān)有限責(zé)任 ? 我國(guó) 《 民法通則 》 規(guī)定的法人條件： ? （一）實(shí)質(zhì)條件 ? 依法設(shè)立； ? 有獨(dú)立的名稱(chēng)、組織機(jī)構(gòu)和場(chǎng)所； ? 有獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)； ? 能夠?qū)ν猹?dú)立承擔(dān)民事責(zé)任 ? （二）形式條件 ? 登記注冊(cè)為法人。 ? 公司的獨(dú)立法人地位意味著公司與其成員形成完全分離的狀態(tài)。公司具有了完全獨(dú)立于其成員的“形式”。這種獨(dú)立的“形式”表現(xiàn)為：公司具有獨(dú)立的權(quán)利能力、行為能力、責(zé)任能力和訴訟能力。 ? 三、公司與股東責(zé)任 ? 《 公司法 》 第 3條規(guī)定：公司是企業(yè)法人，有獨(dú)立的法人財(cái)產(chǎn)，享有法人財(cái)產(chǎn)權(quán)。公司以其 全部財(cái)產(chǎn) 對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。 ? 有限責(zé)任公司的股東以其 認(rèn)繳 的出資額為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任；股份有限公司的股東以其 認(rèn)購(gòu) 的股份為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任。 ? 股東有限責(zé)任原則的社會(huì)功能： ? 有利于限制公司股東的投資風(fēng)險(xiǎn)，鼓勵(lì)大眾的投資熱情； ? 有利于降低股東參與公司治理、監(jiān)督公司經(jīng)營(yíng)管理者的成本； ? 有利于提高股權(quán)的流通性，推動(dòng)現(xiàn)代證券市場(chǎng)的形成和發(fā)展； ? 有利于樹(shù)立和鞏固公司的法人資格，從而充分發(fā)揮公司應(yīng)有的社會(huì)經(jīng)濟(jì)功能，不致使公司因成員的變動(dòng)而變動(dòng)，從而得以有效存續(xù)； ? 有利于推動(dòng)投資者職能與經(jīng)營(yíng)者職能的進(jìn)一步分離，盤(pán)活社會(huì)經(jīng)濟(jì)資源。 ? 例外：公司法人人格否認(rèn)制度 ? 是指股東濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任逃避債務(wù)，該股東即喪失依法享有的僅以出資額為限對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任的權(quán)利，而應(yīng)對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。 ? ? 我國(guó) 《 公司法 》 第 20條：公司股東應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，依法行使股東權(quán)利，不得濫用股東權(quán)利損害公司或者其他股東的利益；不得濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任損害公司債權(quán)人的利益。 ? 公司股東濫用股東權(quán)利給公司或者其他股東造成損失的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任。 ? 公司股東濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任，逃避債務(wù)，嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益的，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。 ? 【 案例 】 甲公司與乙公司投資設(shè)立丙有限責(zé)任公司，丙公司拖欠丁公司貨款一直不還，丁公司起訴丙公司要求還款，丙公司被起訴后將資產(chǎn)無(wú)償轉(zhuǎn)讓給甲公司，丁公司雖然勝訴，但丙公司無(wú)資產(chǎn)可執(zhí)行。下列說(shuō)法正確的是： ? A 丁公司只能要求丙公司承擔(dān)責(zé)任 ? B 丁公司可以要求甲公司承擔(dān)連帶責(zé)任 ? C 丁公司只能要求甲公司、乙公司承擔(dān)連帶責(zé)任 ? D 丁公司可以要求甲、乙公司按照出資比例承擔(dān)按份責(zé)任 四、公司的類(lèi)型 （一）有限責(zé)任公司、 股份有限公司 一般有限公司 國(guó)有獨(dú)資公司 一人有限公司 上市公司 不上市公司 ? （二）母公司與子公司 ? （三） 總公司與分公司 ? ? 重點(diǎn)：子公司與分公司的區(qū)別： ? 法律人格之有無(wú)不同； ? 責(zé)任能力不同； ? 被控制程度不同； ? 總公司對(duì)分公司的人財(cái)物供銷(xiāo)具有絕對(duì)的決策權(quán)和控制力，既可以決定分公司負(fù)責(zé)人的任免，又可決定分公司的經(jīng)營(yíng)方向和日常經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。而母公司對(duì)子公司的控制僅是一種股權(quán)控制，該控制的程度是間接的。 ? 【 例題 】 ? 下列關(guān)于分公司法律地位的敘述中，正確的有（ ） ? A 分公司具有獨(dú)立的法人資格； ? B 分公司獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任； ? C 分公司可以依法獨(dú)立從事生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)； ? D 分公司從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的民事責(zé)任由其總公司承擔(dān) ? 【 練習(xí) 】 ： ? 甲公司欲單獨(dú)出資設(shè)立一家子公司。甲公司的法律顧問(wèn)就此向公司管理層提供了一份法律意見(jiàn)書(shū)，涉及到子公司的設(shè)立、組織機(jī)構(gòu)、經(jīng)營(yíng)管理、法律責(zé)任等方面的問(wèn)題。請(qǐng)回答 : ? （ 1）關(guān)于子公司設(shè)立問(wèn)題，下列說(shuō)法正確的是 ? A．子公司的名稱(chēng)中應(yīng)當(dāng)體現(xiàn)甲公司的名稱(chēng)字樣 ? B．子公司的營(yíng)業(yè)地可不同于甲公司的營(yíng)業(yè)地 ? C．甲公司對(duì)子公司的注冊(cè)資本必須在子公司成立時(shí)一次足額繳清 ? D．子公司的組織形式只能是有限責(zé)任公司 ? （ 2）關(guān)于子公司的組織機(jī)構(gòu)與經(jīng)營(yíng)管理，下列說(shuō)法正確的是： ? A．子公司不設(shè)董事會(huì)，可任命一名執(zhí)行董事 ? B．子公司可自己?jiǎn)为?dú)出資再設(shè)立一家全資子公司 ? C．子公司的法定代表人應(yīng)當(dāng)由甲公司的法定代表人擔(dān)任 ? D．子公司的經(jīng)營(yíng)范圍不能超過(guò)甲公司的經(jīng)營(yíng)范圍 ? （ 3）關(guān)于子公司的財(cái)產(chǎn)性質(zhì)、法律地位、法律責(zé)任等問(wèn)題，下列說(shuō)法正確的是： ? A．子公司的財(cái)產(chǎn)所有權(quán)屬于甲公司，但由子公司獨(dú)立使用 ? B．當(dāng)子公司財(cái)產(chǎn)不足清償債務(wù)時(shí)，甲公司僅對(duì)子公司的債務(wù)承擔(dān)補(bǔ)充清償責(zé)任 ? C．子公司具有獨(dú)立法人資格 ? D．子公司進(jìn)行訴訟活動(dòng)時(shí)以自己的名義進(jìn)行 ? 五、公司章程 ? 《 公司法 》 第 11條：設(shè)立公司必須依法制定公司章程。公司章程對(duì)公司、股東、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員具有約束力。 ? 《 公司法 》 第 12條：公司的經(jīng)營(yíng)范圍由公司章程規(guī)定，并依法登記。公司可以修改公司章程，改變經(jīng)營(yíng)范圍，但是應(yīng)當(dāng)辦理變更登記。 ? 注意： ? 公司章程的對(duì)內(nèi)效力； ? 公司章程的可訴性。 ? 例如： 《 公司法 》 第 22條第 2款規(guī)定，股東會(huì)或股東大會(huì)、董事會(huì)的會(huì)議召集程序、表決方式違反公司章程，或決議內(nèi)容違反公司章程的，股東可以自決議作出之日起 60日內(nèi)，請(qǐng)求人民法院撤銷(xiāo)。 ? ? 公司章程（股東協(xié)議）的優(yōu)先適用 ? （ 1）有關(guān)股東分紅的規(guī)定 ? 《 公司法 》 第 35條：股東按照實(shí)繳的出資比例分取紅利；公司新增資本時(shí)，股東有權(quán)優(yōu)先按照實(shí)繳的出資比例認(rèn)繳出資。 但是，全體股東約定不按照出資比例分取紅利或不按照出資比例優(yōu)先認(rèn)繳出資的除外。 ? 例如：甲乙二股東共同設(shè)立一家有限責(zé)任公司。甲股東認(rèn)繳的出資比例為 60%（ 60萬(wàn)元人民幣），乙股東認(rèn)繳的出資比例為 40%（ 40萬(wàn)元人民幣）。由于我國(guó) 《 公司法 》 允許分期繳納出資，第 1年甲股東實(shí)際繳納出資 30萬(wàn)元，乙股東實(shí)際繳納出資 10萬(wàn)元。因此，雙方在第 1年的實(shí)際繳納出資共計(jì) 40萬(wàn)元人民幣，其中甲股東占 75%，乙股東占 25%。倘若公司成立后第 1年?duì)I利甚豐，有稅后利潤(rùn)可資分配，則在公司章程無(wú)相反約定的情況下，甲乙的分紅比例應(yīng)是多少？ ? 此外，我國(guó) 《 公司法 》 亦允許股份有限公司的股東分紅比例與股東出資比例之間脫鉤。但鑒于股份有限公司人數(shù)眾多的股東之間很難甚至不可能就分紅比例與出資比例的脫鉤問(wèn)題達(dá)成一致協(xié)議，所以 《 公司法 》 第167條第 4款允許股份有限公司通過(guò) 公司章程不按持股比例向股東分配股利：股份有限公司按照股東持有的股份比例分配，但股份有限公司章程規(guī)定不按持股比例分配的除外。 ? （ 2）有限責(zé)任公司表決權(quán)的行使 ? 《 公司法 》 第 43條（ 針對(duì)有限責(zé)任公司 ）規(guī)定：股東會(huì)會(huì)議由股東按照出資比例行使表決權(quán)；但是，公司章程另有規(guī)定的除外。 ? （ 3）有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓的規(guī)定 ? 六、公司的法定代表人 ? 《 公司法 》 第 13條：公司法定代表人依照公司章程的規(guī)定，由董事長(zhǎng)、執(zhí)行董事或者經(jīng)理?yè)?dān)任，并依法登記。公司法定代表人變更，應(yīng)當(dāng)辦理變更登記。 ? 七、公司的對(duì)外投資與擔(dān)保 ? 《 公司法 》 第 15條：公司可以向其他企業(yè)投資；但是，除法律另有規(guī)定外，不得成為對(duì)所投資企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的出資人。 ? 《 公司法 》 第 16條：公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔(dān)保，依照公司章程的規(guī)定，由董事會(huì)或者股東會(huì)、股東大會(huì)決議；公司章程對(duì)投資或者擔(dān)保的總額及單項(xiàng)投資或者擔(dān)保的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過(guò)規(guī)定的限額。 ? 公司為公司股東或者實(shí)際控制人提供擔(dān)保的，必須經(jīng)股東會(huì)或者股東大會(huì)決議。 ? 前款規(guī)定的股東或者受前款規(guī)定的實(shí)際控制人支配的股東，不得參加前款規(guī)定事項(xiàng)的表決，該項(xiàng)表決由出席會(huì)議的其他股東所持表決權(quán)的過(guò)半數(shù)通過(guò)。 ? 【 練習(xí) 1】 ： 公司在經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中可以以自己的財(cái)產(chǎn)為他人提供擔(dān)保。下列關(guān)于擔(dān)保的表述中，正確的是（ ） ? A 公司經(jīng)理可以決定為本公司的客戶提供擔(dān)保； ? B 公司董事長(zhǎng)可以決定為本公司的客戶提供擔(dān)保； ? C 公司董事會(huì)可以決定為本公司的股東提供擔(dān)保； ? D 公司股東會(huì)可以決定為本公司的股東提供擔(dān)保 ? 【 練習(xí) 2】 ： ? A公司是由甲出資 20萬(wàn)元、乙出資 50萬(wàn)元、丙出資 30萬(wàn)元、丁出資 80萬(wàn)元共同設(shè)立的有限責(zé)任公司。丁申請(qǐng) A公司為其銀行貸款作擔(dān)保，為此 A公司召開(kāi)股東會(huì)，甲、乙、丙、丁均出席會(huì)議，乙明確表示不同意。根據(jù)公司法律制度的規(guī)定，下列關(guān)于會(huì)議決議的表述中，正確的是（ ） ? A 該決議必須經(jīng)甲、乙、丙、丁四個(gè)股東全部通過(guò)，因乙不同意而不能通過(guò)； ? B 該決議必須經(jīng)甲、乙、丙三個(gè)股東全部通過(guò)，因乙不同意而不能通過(guò)； ? C 該決議必須經(jīng)全體股東所持表決權(quán)的過(guò)半數(shù)通過(guò)，因甲、丙、丁所持表決權(quán)占%，因此通過(guò)； ? D 該決議必須經(jīng)甲、乙、丙股東所持表決權(quán)的過(guò)半數(shù)通過(guò)，因甲、丙所持表決權(quán)未超過(guò)半數(shù)，因此不能通過(guò) 第二節(jié) 有限責(zé)任公司 ? 一、公司設(shè)立原則 ? 特許主義； ? 許可主義； ? 準(zhǔn)則主義； ? 自由主義； ? 我國(guó) 《 公司法 》 對(duì)公司的設(shè)立采取 準(zhǔn)則主義為主、許可主義為輔 的原則。 ? ? 例如： 《 公司法 》 第 6條規(guī)定：“設(shè)立公司，應(yīng)當(dāng)依法向公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記。符合本法規(guī)定的設(shè)立條件的，由公司登記機(jī)關(guān)分別登記為有限責(zé)任公司或者股份有限公司；不符合本法規(guī)定的設(shè)立條件的，不得登記為有限責(zé)任公司或者股份有限公司。法律、行政法規(guī)規(guī)定設(shè)立公司必須報(bào)經(jīng)批準(zhǔn)的，應(yīng)當(dāng)在公司登記前依法辦理批準(zhǔn)手續(xù)?！? ? 二、有限責(zé)任公司的設(shè)立條件 ? （ 1）股東符合法定人數(shù)（ 50人以下） ? （ 2）股東出資達(dá)到法定資本最低限額（ 3萬(wàn)） ? （ 3）股東共同制定公司章程； ? （ 4）有公司名稱(chēng)、建立符合要求的組織機(jī)構(gòu)； ? （ 5）有公司住所； ? 三、有限責(zé)任公司的設(shè)立程序： ? 確定公司股東數(shù)額并達(dá)成協(xié)議； ? 簽署公司章程； ? 認(rèn)繳并及時(shí)繳納出資； ? 聘請(qǐng)驗(yàn)資機(jī)構(gòu)出具驗(yàn)資證明； ? 確定公司機(jī)關(guān)及其組成人員；