【正文】 民 法 （第二版） 陳莉（ ) 13794397270 21世紀(jì)高等院校法學(xué)系列基礎(chǔ)教材 必修課 第一編 民法總論 第一章 導(dǎo)論 第二章 民法基本原則 第三章 民事法律關(guān)系 第四章 自然人 第五章 法人 第六章 合伙 第七章 民事法律行為 第八章 代理 第九章 時(shí)效和期間 參考書： 1 法規(guī)匯編 2 練習(xí)題 《 民法練習(xí)題集 》 （王軼主編，中國人民大學(xué)出版社） 3 案例分析 《 民法教學(xué)案例分析 》 《 中國民法案例與學(xué)理研究 》 （王利明主編，法律出版社） 4 其他民法教材 5 民法著名學(xué)者的民法著作 中國社科院：梁慧星 中國人民大學(xué)：王利明 楊立新 中國政法大學(xué)：龍衛(wèi)球 《 民法總論 》 臺(tái)灣：王澤鑒 6 其他 《 法學(xué)家茶座 》 、律師辦案手記 第一節(jié) 民法的調(diào)整對象與民法的概念 第二節(jié) 民法的基本內(nèi)容 第三節(jié) 民法的性質(zhì) 第四節(jié) 民法的地位與作用 第五節(jié) 民法的歷史發(fā)展 第六節(jié) 民法的淵源 第七節(jié) 民法的適用范圍 第一章 導(dǎo) 論 第一章 導(dǎo) 論 【 提要 】 民法是調(diào)整平等主體之間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系，也就是市民社會(huì)關(guān)系的部門法，包括民法總則、物權(quán)法、債權(quán)法、人身權(quán)法、婚姻家庭法、繼承法、知識(shí)產(chǎn)權(quán)法等內(nèi)容。 在性質(zhì)上，民法是與行政法、經(jīng)濟(jì)法等集合而成的公法相對應(yīng)的私法，是以私權(quán)神圣為基本理念的權(quán)利法。 就民法的發(fā)展歷史而言，經(jīng)歷了古代民法、近代民法與現(xiàn)代民法三個(gè)階段，并表現(xiàn)為由義務(wù)本位到權(quán)利本位到社會(huì)本位的遞變過程。 第一章 導(dǎo) 論 【 重點(diǎn)問題 】 民法的調(diào)整對象 民法的 發(fā)展背景 民法的性質(zhì) 1王某因飲酒過量開車，汽車失去控制，將劉某撞傷，王某駕車逃逸，劉某傷重死亡。 上述案例分別涉及哪些法律？其各有何不同？ 2 下列糾紛哪些由民法調(diào)整？ （ 1）甲乙公司之間的房屋租賃糾紛； （ 2）李某與其姐姐之間的繼承糾紛； （ 3）張某與工商局之間的罰款糾紛； （ 4）林某與稅務(wù)局之間的拖欠稅款糾紛。 第一章 導(dǎo) 論 第一節(jié) 民法的調(diào)整對象與民法的概念 一、 民法的概念 民法是調(diào)整平等主體之間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系，也就是市民社會(huì)關(guān)系的 法律規(guī)范的總稱。 二、民法的調(diào)整對象 所謂民法的調(diào)整對象，是指民法所規(guī)范的社會(huì)關(guān)系的范圍。 （一）民法調(diào)整平等主體間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系 我國 《 民法通則 》 第 2條規(guī)定： “中華人民共和國民法調(diào)整平等主體的公民之間、法人之間、公民和法人之間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系 ”。這是對民法調(diào)整對象的立法確認(rèn)和理論概括，科學(xué)地揭示了民法調(diào)整的社會(huì)關(guān)系的內(nèi)容和性質(zhì)。 第一章 導(dǎo) 論 《 民法通則 》 第 2條所確定的民法調(diào)整對象中，包括財(cái)產(chǎn)關(guān)系、人身關(guān)系和平等主體三個(gè)要素： 財(cái)產(chǎn)關(guān)系 財(cái)產(chǎn)關(guān)系又稱經(jīng)濟(jì)關(guān)系，是指以財(cái)產(chǎn)為媒介而形成的社會(huì)關(guān)系。以財(cái)產(chǎn)在主體相互關(guān)系中所處之狀態(tài)為標(biāo)準(zhǔn)，財(cái)產(chǎn)關(guān)系可分為靜態(tài)財(cái)產(chǎn)關(guān)系和動(dòng)態(tài)財(cái)產(chǎn)關(guān)系。 財(cái)產(chǎn)：對人具有經(jīng)濟(jì)價(jià)值的一切事物，包括物、財(cái)產(chǎn)權(quán)、智力成果、勞動(dòng)力。 人身關(guān)系 人身關(guān)系，是指與人身密切相聯(lián)、不可分割而又沒有直接經(jīng)濟(jì)內(nèi)容的社會(huì)關(guān)系。其中的 “人 ”指人格， “身 ”指身份，合成為 “人身 ”，所以人身關(guān)系包括人格關(guān)系和身份關(guān)系。 第一章 導(dǎo) 論 平等主體 民法調(diào)整財(cái)產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系，但民法又不調(diào)整全部的財(cái)產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系，可見，劃定民法調(diào)整的財(cái)產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系的范圍，是確定民法調(diào)整對象的關(guān)鍵，而劃定的標(biāo)準(zhǔn)為平等主體，即民法只調(diào)整平等主體之間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系。 所謂平等主體，也可表述為主體平等，平等主體之間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系也就是主體平等的時(shí)候的財(cái)產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系。 第一章 導(dǎo) 論 （二）民法調(diào)整市民社會(huì)關(guān)系 人們對市民社會(huì)的不同認(rèn)識(shí)： 公元一世紀(jì)的西塞羅以城邦制為背景，認(rèn)為市民社會(huì)指業(yè)已發(fā)達(dá)到出現(xiàn)城市的文明政治共同體的生活狀況，所謂市民即在城市里生活的人。 黑格爾認(rèn)為，市民社會(huì)是處在家庭與國家之間的差別的階段。 馬克思所謂的市民社會(huì)，是與政治國家相對應(yīng)的體系，政治國家是普遍的公共利益關(guān)系的總和，市民社會(huì)則是特殊的私人利益關(guān)系的總合。 第一章 導(dǎo) 論 民法對市民社會(huì)的調(diào)整涉及其全部領(lǐng)域，而對其經(jīng)濟(jì)生活條件更是進(jìn)行了全面直接的反映。 民法上的主體平等原則和意思自治原則就是對市民社會(huì)經(jīng)濟(jì)活動(dòng)即商品交換的基本條件的抽象和概括。在此基礎(chǔ)上，民法用民事主體制度賦予市民社會(huì)成員以平等的地位、用民事權(quán)利制度盡可能充分地肯定每位成員與生俱來的財(cái)產(chǎn)權(quán)和人身權(quán)、用法律行為制度確定每位成員實(shí)現(xiàn)自己權(quán)利的客觀可能性，并以過錯(cuò)原則、同質(zhì)救濟(jì)為基礎(chǔ)建立民事責(zé)任制度，以確保每位成員追求財(cái)產(chǎn)和個(gè)人幸福的自由與安全。 第一章 導(dǎo) 論 二、民法的概念 民法是對平等主體之間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系加以調(diào)整的部門法。與民法概念相關(guān)的幾個(gè)概念： （一）形式民法與實(shí)質(zhì)民法 形式民法和實(shí)質(zhì)民法是從法律表現(xiàn)形式的角度對民法進(jìn)行的概念區(qū)分。形式民法即形式意義上的民法是指按照一定體系編撰，并以法典方式命名的民法典 實(shí)質(zhì)民法即實(shí)質(zhì)意義上的民法，是指所有調(diào)整市民社會(huì)關(guān)系的法律規(guī)范的總稱，其內(nèi)容不局限于民法典，還包括一切具有民法性質(zhì)的法律、法規(guī)及判例法習(xí)慣法。 第一章 導(dǎo) 論 （二）廣義民法與狹義民法 廣義民法與狹義民法是從法律覆蓋的范圍的角度對民法進(jìn)行的概念區(qū)分，而且這種區(qū)分是從屬于實(shí)質(zhì)民法這一概念的。 廣義的民法是調(diào)整市民社會(huì)的全部關(guān)系的法，具體而言，其調(diào)整內(nèi)容為一切具有抽象平等性質(zhì)的財(cái)產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系； 狹義的民法則集中調(diào)整具有具體平等性質(zhì)的社會(huì)關(guān)系，即商品經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域中的人身關(guān)系和財(cái)產(chǎn)關(guān)系，不調(diào)整勞動(dòng)領(lǐng)域和婚姻家庭領(lǐng)域中的財(cái)產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系。 第一章 導(dǎo) 論 （三）普通民法與特別民法 在實(shí)質(zhì)民法概念下，還有普通民法與特別民法之分。普通民法為民法基本法，其一般通過民法典的方式表現(xiàn)出來。特別民法即民事特別法，其內(nèi)容通常為對某一民法制度的具體化。 （四）民法學(xué)的概念 民法學(xué)是以民法為研究對象的一門科學(xué)。廣義的民法學(xué)研究一切民法現(xiàn)象，包括商法以及婚姻家庭、繼承、知識(shí)產(chǎn)權(quán)等內(nèi)容。狹義的民法學(xué)不研究商法部分的內(nèi)容。由于我國尚未制定民法典，民法學(xué)一般以民法通則為研究對象，即采用最狹義的民法學(xué)概念，不僅不研究所謂商法的內(nèi)容，也不研究婚姻家庭和知識(shí)產(chǎn)權(quán)的問題。 第一章 導(dǎo) 論 第二節(jié) 民法的基本內(nèi)容 一、市民法立法模式 民商分立主義：區(qū)分民事關(guān)系和商事關(guān)系，就民事關(guān)系制定民法典，就商事關(guān)系制定商法典。 民商合一主義：不區(qū)分民事關(guān)系和商事關(guān)系，制定一部統(tǒng)一的民法典，規(guī)范市民社會(huì)的全部內(nèi)容，并通過各種單行法對民法典的規(guī)定具體化，從而構(gòu)成對民法典內(nèi)容的有益的補(bǔ)充。 我國的立法模式：民商合一主義 第一章 導(dǎo) 論 二、民法內(nèi)容構(gòu)造 （一）民法的具體內(nèi)容 民法包括財(cái)產(chǎn)法和人身法兩個(gè)方面的內(nèi)容。在財(cái)產(chǎn)法體系中存在物權(quán)法和債權(quán)法兩大支柱。物權(quán)法調(diào)整財(cái)產(chǎn)的歸屬與利用關(guān)系，而反映這種關(guān)系的法律權(quán)利就被稱為物權(quán)，物權(quán)包括所有權(quán)和他物權(quán)。債權(quán)法調(diào)整財(cái)產(chǎn)流轉(zhuǎn)關(guān)系和財(cái)產(chǎn)補(bǔ)償關(guān)系。從債權(quán)的發(fā)生原因來看，存在合同之債、侵權(quán)行為之債、不當(dāng)?shù)美畟?、無因管理之債等類型。在財(cái)產(chǎn)法體系中，還有知識(shí)產(chǎn)權(quán)法和繼承法。民法的人身法部分主要包括人身權(quán)法與婚姻家庭法（親屬法），人身權(quán)法調(diào)整人格權(quán)與身份權(quán)，而婚姻家庭法則調(diào)整婚姻家庭領(lǐng)域的人身關(guān)系以及部分與人身關(guān)系密切相連的財(cái)產(chǎn)關(guān)系。 第一章 導(dǎo) 論 （二）民法的體系構(gòu)成 大陸法系民法與英美法系民法在民法體系上的差別：對民法典的構(gòu)造 大陸法系民法典的體例： 羅馬式體例（法學(xué)階梯式）：仿效羅馬法學(xué)家蓋尤士的法學(xué)教科書 《 法學(xué)階梯 》 將民法分為人法、物法、訴訟法三編。 《 法國民法典 》 采此體例，但將訴訟法排除在外，第一編為人，第二編為財(cái)產(chǎn)及對所有權(quán)的各種限制，第三編為取得財(cái)產(chǎn)的各種方法 。 第二節(jié) 民法的基本內(nèi)容 德意志式體例（潘德克吞式）：建立在以羅馬 《 民法大全 》 中的 《 學(xué)說匯纂 》 為研究對象而形成的潘德克吞法學(xué)理論體系上。 德意志式體例首先將民法調(diào)整的內(nèi)容嚴(yán)格地區(qū)分為物權(quán)、債權(quán)、親屬（婚姻家庭）、繼承四編（當(dāng)時(shí)知識(shí)產(chǎn)權(quán)不很發(fā)達(dá)，故未單獨(dú)成編），然后，在規(guī)定各種法律關(guān)系時(shí)，為了避免重復(fù)規(guī)定，將各種法律關(guān)系中的共同性制度和規(guī)則抽出，集中規(guī)定在個(gè)別規(guī)定之前，稱為總則。這樣，關(guān)于各種合同的共同規(guī)定，作為合同的總則；關(guān)于合同、不當(dāng)?shù)美?、侵?quán)行為、無因管理的共同規(guī)定，作為債權(quán)總則；關(guān)于債權(quán)、物權(quán)、親屬、繼承的共同規(guī)定，則作為整個(gè)民法典的總則。 第一章 導(dǎo) 論 第三節(jié) 民法的性質(zhì) 一、民法為私法 （一）公法與私法的劃分 公私法劃分的標(biāo)準(zhǔn)： 利益說，認(rèn)為規(guī)定國家利益者為公法，規(guī)定私人利益者為私法； 意思說，認(rèn)為規(guī)定權(quán)力者和服從者意思的法律為公法，規(guī)定對等者意思的法律為私法； 主體說，認(rèn)為公法主體至少有一方是國家或國家授予公共權(quán)力者，而私法則無這方面的要求。 實(shí)際上，公法與私法的對立源于各自調(diào)整的社會(huì)關(guān)系的不同，公法調(diào)整政治國家中的社會(huì)關(guān)系，而私法調(diào)整市民社會(huì)關(guān)系。 第一章 導(dǎo) 論 需要說明的是，在現(xiàn)代法制發(fā)展中出現(xiàn)了私法與公法相互交錯(cuò)的現(xiàn)象，即 “私法公法化 ”或 “公法私法化 ”。 所謂 “私法公法化 ”，是指公法對私人活動(dòng)控制的加強(qiáng)，從而限制了私法原則的效力。它是由于通過自由競爭形成壟斷，國家擴(kuò)大了對經(jīng)濟(jì)生活干預(yù)的結(jié)果。 所謂 “公法私法化 ”，是指由于政府職能擴(kuò)大，尤其是在社會(huì)與公共服務(wù)事業(yè)方面的擴(kuò)大，使公共機(jī)構(gòu)按私法要求執(zhí)行公共職能。 第一章 導(dǎo) 論 （ 二）強(qiáng)調(diào)民法私法性質(zhì)的意義 重新認(rèn)識(shí)民法的私法屬性，厘清公與私的關(guān)系，針對私的領(lǐng)域確立不同的法律調(diào)整機(jī)制。 樹立 “私法優(yōu)位 ”的觀念。 第一章 導(dǎo) 論 二、民法為權(quán)利法 作為權(quán)利法的民法，是 “一張寫著人民權(quán)利的紙 ”，民法典是 “人民自由的圣經(jīng) ”。 （一）民法以私權(quán)神圣為重要原則 （二）民法是一個(gè)以權(quán)利為中心建立起來的規(guī)范體系 （三）民法規(guī)范多為授權(quán)性規(guī)范 第一章 導(dǎo) 論 第四節(jié) 民法的地位與作用 一、民法的地位 從法律的效力層次出發(fā)，民法是在效力上僅次于憲法的基本部門法。 從調(diào)整的社會(huì)關(guān)系的性質(zhì)出發(fā)，民法調(diào)整平等主體間的市民社會(huì)關(guān)系，作為私法代表了與公法相對應(yīng)的法律的 “半壁江山 ”。 從法律的社會(huì)功能出發(fā)，民法為通過制定權(quán)利義務(wù)模型體系，對人的行為進(jìn)行正面引導(dǎo)，直接規(guī)范現(xiàn)實(shí)社會(huì)生活關(guān)系的調(diào)整性實(shí)體法 。 第一章 導(dǎo) 論 二、民法的作用 （一）民法為市場經(jīng)濟(jì)基本法 1 民法的民事主體制度規(guī)制市場主體； 2 物權(quán)和知識(shí)產(chǎn)權(quán)制度確認(rèn)財(cái)產(chǎn)的歸屬和支配； 3 合同制度規(guī)范市場交易； 4 民事責(zé)任制度、債的擔(dān)保制度維護(hù)交易安全。 （二）民法是社會(huì)生活的百科全書 （三）民法是法治改革的支點(diǎn) A 近現(xiàn)代民法的三大原則： 1 私權(quán)神圣； 2 意思自治； 3 過失責(zé)任 民法對民事社