【正文】 經(jīng)濟(jì)法課程習(xí)題班講座講義 第一章 （略） 第二章 企業(yè)法 【案例 1】 1999 年 1 月，甲、乙、丙、丁四人決定投資設(shè)立一合伙企業(yè)，并簽訂了書面合伙協(xié)議。合伙協(xié)議的部分內(nèi)容如下： （ 1）甲以貨幣出資 10 萬(wàn)元，乙以機(jī)器設(shè)備折價(jià)出資 8 萬(wàn)元，經(jīng)其他三人同意，丙以勞務(wù)折價(jià)出資 6 萬(wàn)元，丁以貨幣出資 4 萬(wàn)元； （ 2）甲、乙、丙、丁按 2： 2： 1： 1 的比例分配利潤(rùn)和承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)； （ 3）由甲執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)，對(duì)外代表合伙企業(yè)，其他三人均不再執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)，但簽訂購(gòu)銷合同及代銷合同應(yīng)經(jīng)其他合伙人同意。合伙協(xié)議中未約定合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)期 限。 合伙企業(yè)在存續(xù)期間，發(fā)生下列事實(shí)： （ 1）合伙人甲為了改善企業(yè)經(jīng)營(yíng)管理，于 1999 年 4 月獨(dú)自決定聘任合伙人以外的 A擔(dān)任該合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)管理人員；并以合伙企業(yè)名義為 B 公司提供擔(dān)保。 （ 2） 1999 年 5 月，甲擅自以合伙企業(yè)的名義與善意第三人 C 公司簽訂了代銷合同，乙合伙人獲知后，認(rèn)為該合同不符合合伙企業(yè)利益，經(jīng)與丙、丁商議后，即向 C 公司表示對(duì)該合同不予承認(rèn)，因?yàn)榧缀匣锶藷o(wú)單獨(dú)與第三人簽訂代銷合同的權(quán)力。 （ 3） 2022 年 1 月，合伙人丁提出退伙，其退伙并不給合伙企業(yè)造成任何不利影響。 2022年 3 月，合伙人丁撤資退伙。于是，合伙企業(yè)又接納戊新入伙，戊出資 4 萬(wàn)元。 2022 年 5月，合伙企業(yè)的債權(quán)人 C 公司就合伙人丁退伙前發(fā)生的債務(wù) 24 萬(wàn)元要求合伙企業(yè)的現(xiàn)合伙人甲、乙、丙、戊及退伙人丁、經(jīng)營(yíng)管理人員 A 共同承擔(dān)連帶清償責(zé)任。甲表示只按照合伙協(xié)議約定的比例清償相應(yīng)數(shù)額。丙則表示自己是以勞務(wù)出資的，只領(lǐng)取固定的工資收入，不負(fù)責(zé)償還企業(yè)債務(wù)。丁以自己已經(jīng)退伙為由，拒絕承擔(dān)清償責(zé)任。戊以自己新入伙為由，拒絕對(duì)其入伙前的債務(wù)承擔(dān)清償責(zé)任。 A 則表示自己只是合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)管理人員，不對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。 （ 4） 2022 年 4 月，合伙人乙在與 D 公司的買賣合同中，無(wú)法清償 D 公司的到期債務(wù) 8萬(wàn)元。 D 公司于 2022 年 6 月向人民法院提起訴訟，人民法院判決 D 公司勝訴。 D 公司于 2022年 8 月向人民法院申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行合伙人乙在合伙企業(yè)中全部財(cái)產(chǎn)份額。 要求：根據(jù)以上事實(shí)，回答下列問(wèn)題： （ 1）甲聘任 A 擔(dān)任合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)管理人員及為 B 公司提供擔(dān)保的行為是否合法 ?并說(shuō)明理由。 [答案 ]甲聘任 A 擔(dān)任合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)管理人員及為 B 公司提供擔(dān)保的行為不符合規(guī)定。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙企業(yè)委托一名或數(shù)名合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)時(shí) ， “以合伙企業(yè)名義為他人提供擔(dān)保 ”、 “聘任合伙人以外的人擔(dān)任合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)管理人員 ”時(shí)，必須經(jīng)全體合伙人一致同意。 （ 2）甲以合伙企業(yè)名義與 C 公司所簽的代銷合同是否有效 ?并說(shuō)明理由。 [答案 ]甲以合伙企業(yè)名義與 C 公司所簽的代銷合同有效。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙企業(yè)對(duì)合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)以及對(duì)外代表合伙企業(yè)權(quán)利的限制，不得對(duì)抗不知情的善意第三人。在本題中，盡管合伙人甲超越了合伙企業(yè)的內(nèi)部限制，但 C 公司為善意第三人，因此甲以合伙企業(yè)名義與 C 公司簽訂的代銷合同有效。 （ 3）甲拒絕承擔(dān)連帶責(zé)任的 主張是否成立 ?并說(shuō)明理由。 [答案 ]甲的主張不能成立。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙人之間的分擔(dān)比例對(duì)債權(quán)人沒(méi)有約束力，債權(quán)人可以根據(jù)自己的清償利益，請(qǐng)求全體合伙人中的一人或者數(shù)人承擔(dān)全部清償責(zé)任，也可以按照自己確定的比例向各合伙人分別追索。 （ 4）丙拒絕承擔(dān)連帶責(zé)任的主張是否成立 ?并說(shuō)明理由。 [答案 ]丙的主張不能成立。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙人應(yīng)當(dāng)是依法承擔(dān)無(wú)限責(zé)任者，合伙企業(yè)不允許有承擔(dān)有限責(zé)任的合伙人。因此，以勞務(wù)出資成為合伙人的丙，應(yīng)承擔(dān)合伙人的法律責(zé)任。 （ 5）丁的主張是否 成立 ?并說(shuō)明理由。如果丁向 C 公司償還了 24 萬(wàn)元的債務(wù)，丁可以向哪些當(dāng)事人追償 ?追償?shù)臄?shù)額是多少 ? [答案 ]丁的主張不成立。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，退伙人對(duì)其退伙前已發(fā)生的合伙企業(yè)債務(wù)，與其他合伙人承擔(dān)連帶責(zé)任。如果丁向 C 公司償還了 24 萬(wàn)元的債務(wù)，丁可以向合伙人甲、乙、丙、戊進(jìn)行追償，追償?shù)臄?shù)額為 24 萬(wàn)元。 【解析】退伙人丁（對(duì)外）對(duì)其退伙前已發(fā)生的合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任，但在合伙企業(yè)（內(nèi)部）對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)不承擔(dān)清償責(zé)任。 （ 6）戊的主張是否成立 ?并說(shuō)明理由。 [答案 ]戊的主張不成立。根據(jù) 《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，入伙的新合伙人對(duì)入伙前合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。 （ 7）經(jīng)營(yíng)管理人員 A 拒絕承擔(dān)連帶責(zé)任的主張是否成立 ?并說(shuō)明理由。 [答案 ]A 的主張成立。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定， A 不屬于合伙人，因此無(wú)需對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。 （ 8）合伙人乙被人民法院強(qiáng)制執(zhí)行其在合伙企業(yè)中的全部財(cái)產(chǎn)份額后，合伙企業(yè)決定對(duì)乙進(jìn)行除名，合伙企業(yè)的做法是否符合法律規(guī)定 ?并說(shuō)明理由。 [答案 ]合伙企業(yè)的做法不符合法律規(guī)定。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙人被人民法院強(qiáng)制執(zhí)行其在合伙企業(yè)中的全部財(cái)產(chǎn)份額的 ，屬于當(dāng)然退伙，當(dāng)然退伙以法定事由實(shí)際發(fā)生之日為退伙生效日。 （ 9）合伙人丁的退伙屬于何種情況 ?其退伙應(yīng)符合哪些條件 ? [答案 ]合伙人丁屬于通知退伙。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙人通知退伙應(yīng)滿足以下條件： ① 合伙協(xié)議未約定合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)期限； ② 合伙人退伙不會(huì)給合伙企業(yè)事務(wù)執(zhí)行造成不利影響； ③ 應(yīng)當(dāng)提前 30 日通知其他合伙人。 手寫圖示 021_01 手寫圖示 021_02 【案例 2】 甲國(guó)有企業(yè)（以下簡(jiǎn)稱 “甲 企業(yè) ”）擬利用外資進(jìn)行改組。 2022 年 12 月，甲企業(yè)和美國(guó)的乙公司（以下簡(jiǎn)稱 “乙公司 ”）簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，甲企業(yè)將 60%的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給乙公司。 2022年 1 月 1 日，甲企業(yè)依法變更為中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)（以下簡(jiǎn)稱 “丙企業(yè) ”），并取得工商行政管理部門當(dāng)日簽發(fā)的營(yíng)業(yè)執(zhí)照。雙方簽訂的股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議和中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)合同的部分內(nèi)容如下： （ 1）乙公司收購(gòu)甲企業(yè) 60%的股權(quán)，轉(zhuǎn)讓價(jià)款總額為 1000 萬(wàn)美元。乙公司在取得擔(dān)保的前提下，在 2022 年 7 月 1 日之前，向甲企業(yè)支付 500 萬(wàn)美元，其余 500 萬(wàn)美元在 2022年 12 月 31 日前付 清。 （ 2）乙公司支付轉(zhuǎn)讓價(jià)款的方式包括：乙公司在中國(guó)境內(nèi)舉辦的某中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)因乙公司先行回收投資所得的財(cái)產(chǎn) 300 萬(wàn)美元以及乙公司在中國(guó)境內(nèi)舉辦的某中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)應(yīng)清算取得的 700 萬(wàn)美元。 （ 3）甲企業(yè)和乙公司共同制定甲企業(yè)的職工安置方案，該方案應(yīng)提交甲企業(yè)的職工代表大會(huì)備案。 （ 4）甲企業(yè)所欠職工工資和欠繳的社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)共計(jì) 1000 萬(wàn)元人民幣由丙企業(yè)承擔(dān)。 （ 5）甲企業(yè)的債權(quán)債務(wù)由丙企業(yè)承繼。 （ 6）丙企業(yè)采用有限責(zé)任公司的組織形式，擬建立股東會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)的組織機(jī)構(gòu)；股東會(huì)為 合營(yíng)企業(yè)的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)、董事會(huì)為合營(yíng)企業(yè)的執(zhí)行機(jī)構(gòu)、監(jiān)事會(huì)為合營(yíng)企業(yè)的監(jiān)督機(jī)構(gòu)。 （ 7）丙企業(yè)的董事會(huì)由 5 名董事組成，其中：甲企業(yè)委派 2 名，乙公司委派 3 名，董事的任期為 3 年，可以連任。丙企業(yè)的董事長(zhǎng)由甲企業(yè)委派，副董事長(zhǎng)由乙公司委派。 （ 8）在丙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)期限內(nèi)，如果乙公司轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)時(shí)，應(yīng)通知甲企業(yè)，并報(bào)原審批機(jī)構(gòu)備案。 （ 9）丙企業(yè)的主營(yíng)業(yè)務(wù)為土地開發(fā)及房地產(chǎn)經(jīng)營(yíng)，合營(yíng)期限視經(jīng)營(yíng)情況待定。 要求： 根據(jù)有關(guān)法律規(guī)定，按照本題各要點(diǎn)的順序，逐點(diǎn)指出股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議和中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)合同中的不合法之處，并分別說(shuō)明理由。 【案例 2 答案】 （ 1）收購(gòu)價(jià)款的支付期限不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，外國(guó)投資者一般應(yīng)當(dāng)在外商投資企業(yè)營(yíng)業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起 3 個(gè)月內(nèi)支付全部?jī)r(jià)款。確有困難的，應(yīng)當(dāng)在營(yíng)業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起 6個(gè)月內(nèi)支付價(jià)款總額的 60%以上，其余款項(xiàng)應(yīng)當(dāng)依法提供擔(dān)保，在 1 年內(nèi)付清。在本題中，自丙企業(yè)營(yíng)業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起 6 個(gè)月內(nèi)支付的款項(xiàng)低于價(jià)款總額的 60%。 （ 2）職工安置方案提交職工代表大會(huì) “備案 ”不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，國(guó)有工業(yè)企業(yè)利用外資改組，改組后企業(yè)控制權(quán)轉(zhuǎn)移的，改組方和被改組方應(yīng)當(dāng)制定 妥善安置職工的方案，并應(yīng)當(dāng)經(jīng)職工代表大會(huì)審議通過(guò)（而非備案）。 （ 3）甲企業(yè)所欠職工工資和欠繳的社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)由丙企業(yè)承擔(dān)不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，國(guó)有工業(yè)企業(yè)利用外資改組，被改組企業(yè)應(yīng)當(dāng)以 “現(xiàn)有資產(chǎn) ”清償拖欠職工的工資、欠繳的社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)等各項(xiàng)費(fèi)用。在本題中，應(yīng)當(dāng)由甲企業(yè)（而非丙企業(yè)）以現(xiàn)有財(cái)產(chǎn)進(jìn)行清償。 （ 4）丙企業(yè)的組織機(jī)構(gòu)不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，合營(yíng)企業(yè)的組織機(jī)構(gòu)應(yīng)為董事會(huì)和經(jīng)營(yíng)管理機(jī)構(gòu)，并且董事會(huì)是合營(yíng)企業(yè)的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)，合營(yíng)企業(yè)無(wú)須設(shè)立股東會(huì)和監(jiān)事會(huì)。 （ 5）丙企業(yè)董事的任期不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定 ，合營(yíng)企業(yè)董事的任期為 4 年（而非 3年）。 （ 6）乙公司轉(zhuǎn)讓股權(quán)的程序不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，合營(yíng)一方將其全部或者部分出資額轉(zhuǎn)讓給第三者時(shí)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)合營(yíng)他方的同意（而非通知），并報(bào)原審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)（而非備案）。 （ 7）在合營(yíng)合同中未約定經(jīng)營(yíng)期限不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，從事土地開發(fā)及房地產(chǎn)經(jīng)營(yíng)的中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)，在合營(yíng)合同中應(yīng)當(dāng)約定經(jīng)營(yíng)期限。 【解析】 （ 1）乙公司支付收購(gòu)價(jià)款的方式符合規(guī)定； （ 2）甲企業(yè)的債權(quán)債務(wù)由丙企業(yè)承繼符合規(guī)定（以出售資產(chǎn)方式進(jìn)行改組的，企業(yè)的債權(quán)債務(wù)仍由原企業(yè)承繼；以轉(zhuǎn)讓 股權(quán)方式進(jìn)行改組的，企業(yè)的債權(quán)債務(wù)由改組后的企業(yè)承繼）。 第三章 國(guó)有資產(chǎn)管理法律制度 【案例 3】 某市國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)出資的甲國(guó)有獨(dú)資公司（以下簡(jiǎn)稱 “甲公司 ”）擬將 60%的國(guó)有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓給乙上市公司（以下簡(jiǎn)稱 “乙公司 ”）。雙方擬訂的有關(guān)協(xié)議部分要點(diǎn)如下： （ 1）甲公司的產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓應(yīng)當(dāng)經(jīng)董事會(huì)審議，并報(bào)市國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)；甲公司的職工安置方案應(yīng)當(dāng)報(bào)職工代表大會(huì)備案。 手寫圖示 031_01 （ 2）國(guó)有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)經(jīng)審批后，由甲企業(yè)組織清產(chǎn)核資，并根據(jù) 清產(chǎn)核資結(jié)果編制資產(chǎn)負(fù)債表和資產(chǎn)移交清冊(cè)，并委托會(huì)計(jì)師事務(wù)所實(shí)施全面審計(jì)，包括對(duì)甲公司法定代表人的離任審計(jì)。 手寫圖示 031_02 （ 3）在清產(chǎn)核資和審計(jì)的基礎(chǔ)上，委托丙資產(chǎn)評(píng)估事務(wù)所進(jìn)行資產(chǎn)評(píng)估，評(píng)估報(bào)告經(jīng)核準(zhǔn)或者備案后，按照評(píng)估結(jié)果的 85%確定實(shí)際交易價(jià)格。 （ 4）乙公司采取分期付款方式，首期付款不得低于總價(jià)款的 20%，并在合同生效之日起 10 個(gè)工作日內(nèi)支付；其余款項(xiàng)應(yīng)當(dāng)按同期銀行存款利率向甲公司支付延期付款期間利息，付款期限不得超過(guò) 3 年。 手寫圖示 031_03 （ 5）甲公司的產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓收入，應(yīng)當(dāng)首先安置本公司職工并償還銀行債務(wù)，其余部分由財(cái)政部門組織解繳本級(jí)人民政府國(guó)庫(kù)，用以彌補(bǔ)財(cái)政赤字。 手寫圖示 031_04 （ 6）本次產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓完成后，甲公司應(yīng)當(dāng)首先向原產(chǎn)權(quán)登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)辦理變動(dòng)產(chǎn)權(quán)登記，然后向工商行政管理部門申請(qǐng)變更登記。 要求： （ 1）根據(jù)國(guó)有資產(chǎn)管理法律制度規(guī)定，指出本題要點(diǎn)（ 1）中不符合規(guī)定之處，并說(shuō)明理由。 [答案 ]首先，甲公司的國(guó)有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓報(bào)市國(guó)有資產(chǎn)監(jiān) 督管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，轉(zhuǎn)讓企業(yè)國(guó)有產(chǎn)權(quán)致使國(guó)家不再擁有控股地位的，應(yīng)當(dāng)報(bào)本級(jí)人民政府批準(zhǔn)。其次，甲公司的職工安置方案報(bào)職工代表大會(huì)備案不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，職工安置事項(xiàng)應(yīng)當(dāng)經(jīng)職工代表大會(huì)討論通過(guò)（ P80）。 （ 2）根據(jù)國(guó)有資產(chǎn)管理法律制度規(guī)定，指出本題要點(diǎn)（ 2）中不符合規(guī)定之處，并說(shuō)明理由。 [答案 ]由甲公司組織清產(chǎn)核資不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，轉(zhuǎn)讓國(guó)有產(chǎn)權(quán)導(dǎo)致轉(zhuǎn)讓方不再擁有控股地位的，由同級(jí)國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)組織清產(chǎn)核資（ P80）。 （ 3）根據(jù)國(guó)有資產(chǎn)管理法律制度規(guī)定，指出本題要點(diǎn) （ 3）中不符合規(guī)定之處，并說(shuō)明理由。 [答案 ]按照評(píng)估結(jié)果的 85%確定實(shí)際交易價(jià)格不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，在產(chǎn)權(quán)交易過(guò)程中，當(dāng)交易價(jià)格低于評(píng)估結(jié)果的 90%時(shí)，應(yīng)當(dāng)暫停交易，在獲得相關(guān)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓批準(zhǔn)機(jī)構(gòu)同意后方可繼續(xù)進(jìn)行（ P80）。 （ 4）如果丙資產(chǎn)評(píng)估事務(wù)所與委托人串通作弊，故意出具虛假的資產(chǎn)評(píng)估報(bào)告，根據(jù)國(guó)有資產(chǎn)管理法律制度規(guī)定，丙資產(chǎn)評(píng)估事務(wù)所應(yīng)當(dāng)承擔(dān)何種法律責(zé)任？ [答案 ]資產(chǎn)評(píng)估機(jī)構(gòu)與委托人串通作弊，故意出具虛假的資產(chǎn)評(píng)估報(bào)告的，沒(méi)收違法所得，處以違法所得 1－ 5 倍的罰款，并予以暫停執(zhí)業(yè)；給利 害關(guān)系人造成重大經(jīng)濟(jì)損失或者產(chǎn)生惡劣社會(huì)影響的，吊銷資產(chǎn)評(píng)估資格證書（ P74）。 （ 5）根據(jù)本題要點(diǎn)（ 4）的內(nèi)容，指出乙公司分期付款的支付期限是否符合規(guī)定？并說(shuō)明理由。 [答案 ]乙公司分期付款的支付期限不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，采取分期付款方式的，受讓方首期付款不得低于總價(jià)款的 3