【正文】 通，低價(jià)轉(zhuǎn)讓國有產(chǎn)權(quán)，造成國有資產(chǎn)流失的，應(yīng)承擔(dān)何種 法律責(zé)任？ [答案 ]國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)要求轉(zhuǎn)讓方終止產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓活動，必要時(shí)應(yīng)當(dāng)依法向人民法院提起訴訟，確認(rèn)轉(zhuǎn)讓行為無效。根據(jù)規(guī)定，采取分期付款方式的，受讓方首期付款不得低于總價(jià)款的 30%（而非 20%），并在合同生效之日起 5 個(gè)工作日支付（而非 10 日）；其余款項(xiàng)應(yīng)當(dāng)提供合法的擔(dān)保，并應(yīng)當(dāng)按同期銀行貸款利率（而非存款利率）向轉(zhuǎn)讓方支付延期付款期間的利息，付款期限不得超過 1 年（而非 3 年）。根據(jù)規(guī)定，在產(chǎn)權(quán)交易過程中，當(dāng)交易價(jià)格低于評估結(jié)果的 90%時(shí)，應(yīng)當(dāng)暫停交易，在獲得相關(guān)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓批準(zhǔn)機(jī)構(gòu)同意后方可繼續(xù)進(jìn)行（ P80）。 [答案 ]由甲公司組織清產(chǎn)核資不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，轉(zhuǎn)讓企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)致使國家不再擁有控股地位的，應(yīng)當(dāng)報(bào)本級人民政府批準(zhǔn)。 手寫圖示 031_03 （ 5）甲公司的產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓收入，應(yīng)當(dāng)首先安置本公司職工并償還銀行債務(wù)，其余部分由財(cái)政部門組織解繳本級人民政府國庫，用以彌補(bǔ)財(cái)政赤字。雙方擬訂的有關(guān)協(xié)議部分要點(diǎn)如下： （ 1）甲公司的產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓應(yīng)當(dāng)經(jīng)董事會審議，并報(bào)市國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)；甲公司的職工安置方案應(yīng)當(dāng)報(bào)職工代表大會備案。 （ 7）在合營合同中未約定經(jīng)營期限不符合規(guī)定。 （ 5）丙企業(yè)董事的任期不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，國有工業(yè)企業(yè)利用外資改組，被改組企業(yè)應(yīng)當(dāng)以 “現(xiàn)有資產(chǎn) ”清償拖欠職工的工資、欠繳的社會保險(xiǎn)費(fèi)等各項(xiàng)費(fèi)用。在本題中，自丙企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起 6 個(gè)月內(nèi)支付的款項(xiàng)低于價(jià)款總額的 60%。 要求： 根據(jù)有關(guān)法律規(guī)定，按照本題各要點(diǎn)的順序，逐點(diǎn)指出股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議和中外合資經(jīng)營企業(yè)合同中的不合法之處，并分別說明理由。 （ 7）丙企業(yè)的董事會由 5 名董事組成，其中：甲企業(yè)委派 2 名，乙公司委派 3 名，董事的任期為 3 年，可以連任。 （ 3）甲企業(yè)和乙公司共同制定甲企業(yè)的職工安置方案，該方案應(yīng)提交甲企業(yè)的職工代表大會備案。 2022年 1 月 1 日，甲企業(yè)依法變更為中外合資經(jīng)營企業(yè)（以下簡稱 “丙企業(yè) ”），并取得工商行政管理部門當(dāng)日簽發(fā)的營業(yè)執(zhí)照。 （ 9）合伙人丁的退伙屬于何種情況 ?其退伙應(yīng)符合哪些條件 ? [答案 ]合伙人丁屬于通知退伙。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定， A 不屬于合伙人，因此無需對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。 [答案 ]戊的主張不成立。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，退伙人對其退伙前已發(fā)生的合伙企業(yè)債務(wù)，與其他合伙人承擔(dān)連帶責(zé)任。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙人應(yīng)當(dāng)是依法承擔(dān)無限責(zé)任者，合伙企業(yè)不允許有承擔(dān)有限責(zé)任的合伙人。 [答案 ]甲的主張不能成立。 [答案 ]甲以合伙企業(yè)名義與 C 公司所簽的代銷合同有效。 要求：根據(jù)以上事實(shí)，回答下列問題： （ 1）甲聘任 A 擔(dān)任合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員及為 B 公司提供擔(dān)保的行為是否合法 ?并說明理由。 A 則表示自己只是合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員，不對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。甲表示只按照合伙協(xié)議約定的比例清償相應(yīng)數(shù)額。 （ 3） 2022 年 1 月，合伙人丁提出退伙，其退伙并不給合伙企業(yè)造成任何不利影響。合伙協(xié)議的部分內(nèi)容如下： （ 1）甲以貨幣出資 10 萬元，乙以機(jī)器設(shè)備折價(jià)出資 8 萬元，經(jīng)其他三人同意，丙以勞務(wù)折價(jià)出資 6 萬元，丁以貨幣出資 4 萬元； （ 2）甲、乙、丙、丁按 2： 2： 1： 1 的比例分配利潤和承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)； （ 3）由甲執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)，對外代表合伙企業(yè)，其他三人均不再執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)，但簽訂購銷合同及代銷合同應(yīng)經(jīng)其他合伙人同意。合伙協(xié)議中未約定合伙企業(yè)的經(jīng)營期 限。 2022年 3 月，合伙人丁撤資退伙。丙則表示自己是以勞務(wù)出資的，只領(lǐng)取固定的工資收入，不負(fù)責(zé)償還企業(yè)債務(wù)。 （ 4） 2022 年 4 月，合伙人乙在與 D 公司的買賣合同中，無法清償 D 公司的到期債務(wù) 8萬元。 [答案 ]甲聘任 A 擔(dān)任合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員及為 B 公司提供擔(dān)保的行為不符合規(guī)定。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙企業(yè)對合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)以及對外代表合伙企業(yè)權(quán)利的限制，不得對抗不知情的善意第三人。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙人之間的分擔(dān)比例對債權(quán)人沒有約束力，債權(quán)人可以根據(jù)自己的清償利益，請求全體合伙人中的一人或者數(shù)人承擔(dān)全部清償責(zé)任，也可以按照自己確定的比例向各合伙人分別追索。因此，以勞務(wù)出資成為合伙人的丙，應(yīng)承擔(dān)合伙人的法律責(zé)任。如果丁向 C 公司償還了 24 萬元的債務(wù)，丁可以向合伙人甲、乙、丙、戊進(jìn)行追償，追償?shù)臄?shù)額為 24 萬元。根據(jù) 《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，入伙的新合伙人對入伙前合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。 （ 8）合伙人乙被人民法院強(qiáng)制執(zhí)行其在合伙企業(yè)中的全部財(cái)產(chǎn)份額后，合伙企業(yè)決定對乙進(jìn)行除名，合伙企業(yè)的做法是否符合法律規(guī)定 ?并說明理由。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙人通知退伙應(yīng)滿足以下條件： ① 合伙協(xié)議未約定合伙企業(yè)的經(jīng)營期限； ② 合伙人退伙不會給合伙企業(yè)事務(wù)執(zhí)行造成不利影響； ③ 應(yīng)當(dāng)提前 30 日通知其他合伙人。雙方簽訂的股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議和中外合資經(jīng)營企業(yè)合同的部分內(nèi)容如下： （ 1）乙公司收購甲企業(yè) 60%的股權(quán)，轉(zhuǎn)讓價(jià)款總額為 1000 萬美元。 （ 4）甲企業(yè)所欠職工工資和欠繳的社會保險(xiǎn)費(fèi)共計(jì) 1000 萬元人民幣由丙企業(yè)承擔(dān)。丙企業(yè)的董事長由甲企業(yè)委派，副董事長由乙公司委派。 【案例 2 答案】 （ 1）收購價(jià)款的支付期限不符合規(guī)定。 （ 2）職工安置方案提交職工代表大會 “備案 ”不符合規(guī)定。在本題中，應(yīng)當(dāng)由甲企業(yè)（而非丙企業(yè)）以現(xiàn)有財(cái)產(chǎn)進(jìn)行清償。根據(jù)規(guī)定 ，合營企業(yè)董事的任期為 4 年（而非 3年）。根據(jù)規(guī)定，從事土地開發(fā)及房地產(chǎn)經(jīng)營的中外合資經(jīng)營企業(yè)，在合營合同中應(yīng)當(dāng)約定經(jīng)營期限。 手寫圖示 031_01 （ 2）國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)經(jīng)審批后，由甲企業(yè)組織清產(chǎn)核資，并根據(jù) 清產(chǎn)核資結(jié)果編制資產(chǎn)負(fù)債表和資產(chǎn)移交清冊，并委托會計(jì)師事務(wù)所實(shí)施全面審計(jì)，包括對甲公司法定代表人的離任審計(jì)。 手寫圖示 031_04 （ 6）本次產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓完成后，甲公司應(yīng)當(dāng)首先向原產(chǎn)權(quán)登記機(jī)關(guān)申請辦理變動產(chǎn)權(quán)登記，然后向工商行政管理部門申請變更登記。其次，甲公司的職工安置方案報(bào)職工代表大會備案不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，轉(zhuǎn)讓國有產(chǎn)權(quán)導(dǎo)致轉(zhuǎn)讓方不再擁有控股地位的，由同級國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)組織清產(chǎn)核資（ P80）。 （ 4）如果丙資產(chǎn)評估事務(wù)所與委托人串通作弊，故意出具虛假的資產(chǎn)評估報(bào)告，根據(jù)國有資產(chǎn)管理法律制度規(guī)定，丙資產(chǎn)評估事務(wù)所應(yīng)當(dāng)承擔(dān)何種法律責(zé)任？ [答案 ]資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)與委托人串通作弊，故意出具虛假的資產(chǎn)評估報(bào)告的，沒收違法所得，處以違法所得 1－ 5 倍的罰款，并予以暫停執(zhí)業(yè)；給利 害關(guān)系人造成重大經(jīng)濟(jì)損失或者產(chǎn)生惡劣社會影響的，吊銷資產(chǎn)評估資格證書（ P74）。（ P81） （ 6）根據(jù) 國有資產(chǎn)管理法律制度規(guī)定，指出本題要點(diǎn)（ 5）中不符合規(guī)定之處，并說明理由。對直接責(zé)任人員，由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)給予警告，情節(jié)嚴(yán)重的，給予紀(jì)律處分；造成國有資產(chǎn)流失的，應(yīng)當(dāng)負(fù)賠償責(zé)任（ P82）。 第四章 公司法 手寫圖示 041_01 【案例 4】 某股份有限公司（本題下稱 “股份公司 ”）是一家于 2022 年 8 月在上海證券交易所上市的上市公司。 （ 3）根據(jù)總經(jīng)理的提名，出席本次董事會會議的董事討論并一致同意，聘任張某為公司財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人，并決定給予張某年薪 10 萬元；董事會會議討論通過了公司內(nèi)部機(jī)構(gòu)設(shè)置的方案，表決時(shí)，除董事 B 反對外，其他均表示同意。 （ 3）根據(jù)本題要點(diǎn)（ 3）所提示的內(nèi)容，董事會通過的兩項(xiàng)決議是否符合規(guī)定？并分別說明理由。其次，董事 F 電話委托董事 A 代為出席董事會會議不符合有關(guān)規(guī)定。 （ 2）首先，該次董事會會議決定股份公司股東大會年會于 2022 年 7 月 8 日舉行不符合規(guī)定。 （ 3）首先，出席本次董事會會議的董事討論并一致通過的聘任財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人并決定其報(bào)酬的決議符合規(guī)定。 （ 4）董事會會議形成的會議記錄有兩處不規(guī)范。董事長以上述情況為由，在該次會議上提議由董事會提請股東大會對 A 獨(dú)立董事和 B 董事予以撤換和更換，并提議大學(xué)畢業(yè)后即從事注冊會計(jì)師職業(yè)至今達(dá) 4 年，并在甲公司的子公司擔(dān)任財(cái)務(wù)顧問的注冊會計(jì)師 C 某作為獨(dú)立董事候選人。 （ 3）甲公司召開的 2022 年年度股東大會，對甲公司擬與關(guān)聯(lián)人進(jìn)行的一項(xiàng)關(guān)聯(lián)交易進(jìn)行審議并表決，表決結(jié)果為：應(yīng)到股東所持有表決權(quán)的股份總額 16000 萬股（每股面值 1元），實(shí)際出席該次會議所持有表決權(quán)的股份總額 8000 萬股，出席該次會議的關(guān)聯(lián)人股東所持有表決權(quán)的股份 5000 萬股回避表決，贊成票為 2100 萬股，反對票為 900 萬股。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，董事連續(xù) 2 次未能親自出席會議，也未委托其他董事代為出席董事會會議的，董事會可以提出對其更換。 （ 3）根據(jù)本題要點(diǎn)（ 1）所提示的內(nèi)容，董事長提交董事會討論的關(guān)聯(lián)交易是否應(yīng)經(jīng)獨(dú)立董事認(rèn)可？并說明理由。 [答案 ]丙公司有資格向甲公司董事會提出獨(dú)立董事候選人資格。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，涉及關(guān)聯(lián)交易的股東，應(yīng)當(dāng)回避，其所持表決權(quán)不應(yīng)計(jì)入出席股東大會有表決權(quán)的股份總數(shù)。 在 5 月 18 日召開的臨時(shí)股東大會上，出席股東大會的股東所持的表決權(quán)總數(shù)為 15000萬股，其中出席會議的社會公眾股 股東所持股份總數(shù)為 4000 萬股。 手寫圖示 041_04 （ 4）對 “配股方案 ”進(jìn)行表決前，控股股東 A 企業(yè)承諾全額現(xiàn)金認(rèn)購。 （ 6）因甲上市公司使用控 股股東 A 企業(yè)的專利權(quán)，甲公司擬向 A 企業(yè)每年支付 1000萬元的專利權(quán)使用費(fèi)。對該提案進(jìn)行表決時(shí)，贊成票總計(jì) 12022 萬股，其中社會公眾股股東的贊成票為 2500 萬股。 （ 3）根據(jù)本題要點(diǎn)（ 3）所提示的內(nèi)容，指出 “增發(fā)新股方案 ”是否可以獲得通過？并說明理由。 （ 7）根據(jù)本題要點(diǎn)（ 7）所提示的內(nèi)容，股東大會的表決是否符合規(guī)定？并說明理由。根據(jù)規(guī)定， “回購股票 ”屬于上市公司股東大會的特別決議，由出席會議的股東所持表決權(quán)的 2/3 以上通過。在本題中，增發(fā)新股方案未經(jīng)參加表決的社會公眾股股東所持表決權(quán)的半數(shù)以上通過，因此不能獲得通過。在本題中，由于控股股東 A 企業(yè)承諾全額現(xiàn)金認(rèn)購，因此配股方案無需經(jīng)參加表決的社會公眾股股東所持表決權(quán)的半數(shù)以上通過。 ② 上市公司公告股東大會決議時(shí)，應(yīng)當(dāng)說明參加表決的社會公眾股股東人數(shù)、所持股份總數(shù)、占公司社會公眾股股份的比例和表決結(jié)果，并披露參加表決的前十大社會公眾股股東的持股和表決情況。 （ 7）股東大會的表決不符合規(guī)定。合資雙方簽訂的合資合同規(guī)定： （ 1）合資企業(yè)投資總額為 280 萬美元，注冊資本為 200 萬美元，其中：甲公司出資 110萬美元，占注冊資本的 55%；乙公司出資 90 萬美元，占注冊資本的 45%。 （ 5）合營企業(yè)的董事會由 5 名董事組成，其中：甲公司委派 3 名，乙公司委派 2 名。在履行第二期出資義務(wù)時(shí)，甲公司則由乙公司作擔(dān)保向銀行貸款 20 萬美元繳付了出資；乙公司則由其母公司作擔(dān)保向銀行貸款 10 萬美元繳付了出資。 年 2 月，甲公司擬將其在合營企業(yè)所持股份轉(zhuǎn)讓給美國的丁公司，乙公司已表示同意。在本題中，合營企業(yè)的投資總額為 280 萬美元，注冊資本的比例超過了 70%（ P129）。在第二期繳付出資時(shí)，甲公司的繳付行為不符合規(guī)定，乙公司符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，合營企業(yè)的組織機(jī)構(gòu)應(yīng)為董事會和經(jīng)營管理機(jī)構(gòu)，并且董事會是合營企業(yè)的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)，合營企業(yè)無須設(shè)立股東會和監(jiān)事會（ P129）。對特殊情況需要延長者，經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)后，應(yīng)當(dāng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起 6 個(gè)月內(nèi)支付全部價(jià)款的 60%以上， 1 年內(nèi)付清全部價(jià)款，并按實(shí)際繳付的出資比例分配收益（ P124）。 （ 6）對出售資產(chǎn)的行為，丙企業(yè)應(yīng)向其債權(quán)人履行何種法律義務(wù) ? [答案 ]丙企業(yè)應(yīng)當(dāng)自作出出售資產(chǎn)決議之日起 10 日內(nèi)，向債權(quán)人發(fā)出通知書，并在全國發(fā)行的省級以上報(bào)紙上發(fā)布公告。（ P122） 【解析】乙的實(shí)際出資是 90 萬美元（第一期出資 80 萬美元，第二期出資 10 萬美元有效），甲的實(shí)際出資是 66 萬美元（第一期出資 66 萬美元，其中機(jī)器設(shè)備出資 30 萬美元，通過收購的出資 36 萬美元，第二期出資 20 萬美元無效），按 照 90:66 的比例分配利潤，乙公司應(yīng)分配利潤＝ 36090/（ 90＋ 66）＝ （萬元）。根據(jù)規(guī)定，對合營企業(yè)中控股的投資者，在其實(shí)際繳付的出資未達(dá)到其認(rèn)繳的全部出資額之前，不得取 得企業(yè)的決策權(quán)，不得將其在企業(yè)中的權(quán)益、資產(chǎn)以合并報(bào)表的方式納入該投資者的財(cái)務(wù)報(bào)表（ P122）。甲企業(yè)擬將丙公司 60%的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給乙公司，轉(zhuǎn)讓價(jià)款為 450 萬美元；乙公司在中外合資經(jīng)營企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)后半年內(nèi)向甲企業(yè)支付 250 萬美元，余款在 2 年內(nèi)付清。 （ 3）丙公司與原有職工實(shí)行雙向選擇：對留用職工由改組后的丙公司與