【正文】 0109 20210202A 《 勞動(dòng)合同法 》 與勞動(dòng)關(guān)系管理 卡夫食品（中國(guó)）有限公司 員工關(guān)系與項(xiàng)目經(jīng)理 何楚棐 Michael He 202171 0109 20210202A 《 勞動(dòng)合同法 》 與勞動(dòng)關(guān)系管理 一、勞動(dòng)合同的訂立 法律的適用范圍；制訂企業(yè)規(guī)章制度的程序；勞動(dòng)關(guān)系的建立；錄用條件的設(shè)定；勞動(dòng)合同的類型及無固定期限勞動(dòng)合同的訂立條件；簽訂勞動(dòng)合同的時(shí)間；勞動(dòng)合同文本；勞動(dòng)合同的必備條款（工作內(nèi)容、崗位的確定；薪酬的確定）及約定條款；試用期約定的原則與技巧（試用期、見習(xí)期、實(shí)習(xí)期的區(qū)別與應(yīng)用）；違約金的規(guī)定；保守商業(yè)秘密的幾種方式；如何簽訂培訓(xùn)合同或設(shè)定勞動(dòng)合同的培訓(xùn)條款；無效勞動(dòng)合同。 二、勞動(dòng)合同的履行與變更。 事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系的法律后果及規(guī)避方法；拖欠勞動(dòng)報(bào)酬的法律后果；違章、強(qiáng)令冒險(xiǎn)作業(yè)的法律后果；變更勞動(dòng)合同應(yīng)注意的問題；中止勞動(dòng)合同。 三、勞動(dòng)合同的解除。 勞動(dòng)者辭職的程序與約定；法定過失性解除勞動(dòng)合同；法定非過失性解除勞動(dòng)合同；對(duì)用人單位解除勞動(dòng)合同的限制；澄清幾個(gè)容易混淆的法律概念（開除、除名、辭退、解除勞動(dòng)合同）。 四、勞動(dòng)合同的終止與續(xù)訂 終止勞動(dòng)合同的條件、限制與程序；續(xù)訂勞動(dòng)合同。 五、用人單位的告知義務(wù)與技巧 六、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的支付規(guī)定 七、集體合同的簽訂 八、使用勞務(wù)派遣應(yīng)注意的問題及應(yīng)對(duì)策略 九、發(fā)包用工的法律風(fēng)險(xiǎn)及應(yīng)對(duì)策略 十、非全日制用工的使用與限制 十一、撰寫幾種特殊協(xié)議應(yīng)注意的問題 十二、違反 《 勞動(dòng)合同法 》 的法律責(zé)任 十三、勞動(dòng)爭(zhēng)議的有關(guān)問題 十四、社會(huì)保險(xiǎn) 0109 20210202A 一、勞動(dòng)合同的訂立 法律的適用范圍 勞動(dòng)法規(guī)定 第二條 在中華人民共和國(guó)境內(nèi)的企業(yè)、個(gè)體經(jīng)濟(jì)組織（以下統(tǒng)稱用人單位）和與之形成勞動(dòng)關(guān)系的勞動(dòng)者，適用本法。 國(guó)家機(jī)關(guān)、事業(yè)組織、社會(huì)團(tuán)體和與之建立勞動(dòng)合同關(guān)系的勞動(dòng)者，依照本法執(zhí)行。 關(guān)于貫徹執(zhí)行 《 中華人民共和國(guó)勞動(dòng)法 》 若干問題的意見 勞部發(fā) [1995]309 勞動(dòng)法第二條中的“個(gè)體經(jīng)濟(jì)組織”是指一般雇工在七人以下的個(gè)體工商戶。 中國(guó)境內(nèi)的企業(yè)、個(gè)體經(jīng)濟(jì)組織與勞動(dòng)者之間，只要形成勞動(dòng)關(guān)系，即勞動(dòng)者事實(shí)上已成為企業(yè)、個(gè)體經(jīng)濟(jì)組織的成員，并為其提供有償勞動(dòng)，適用勞動(dòng)法。 國(guó)家機(jī)關(guān)、事業(yè)組織、社會(huì)團(tuán)體實(shí)行勞動(dòng)合同制度的以及按規(guī)定應(yīng)實(shí)行勞動(dòng)合同制度的工勤人員；實(shí)行企業(yè)化管理的事業(yè)組織的人員；其他通過勞動(dòng)合同與國(guó)家機(jī)關(guān)、事 業(yè)組織、社會(huì)團(tuán)體建立勞動(dòng)關(guān)系的勞動(dòng)者，適用勞動(dòng)法。 公務(wù)員和比照實(shí)行公務(wù)員制度的事業(yè)組織和社會(huì)團(tuán)體的工作人員，以及農(nóng)村勞動(dòng)者（鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)職工和進(jìn)城務(wù)工、經(jīng)商的農(nóng)民除外）、現(xiàn)役軍人和家庭保姆等不適用勞動(dòng)法。 中國(guó)境內(nèi)的企業(yè)、個(gè)體經(jīng)濟(jì)組織在勞動(dòng)法中被稱為用人單位。國(guó)家機(jī)關(guān)、事業(yè)組織、社會(huì)團(tuán)體和與之建立勞動(dòng)合同關(guān)系的勞動(dòng)者依照勞動(dòng)法執(zhí)行。根據(jù)勞動(dòng)法的這一規(guī)定，國(guó)家機(jī)關(guān)、事業(yè)組織、社會(huì)團(tuán)體應(yīng)當(dāng)視為用人單位。 0109 20210202A 一、勞動(dòng)合同的訂立 法律的適用范圍（續(xù)一） 根據(jù)勞動(dòng)部 《 實(shí)施 〈 勞動(dòng)法 〉 中有關(guān)勞動(dòng)合同問題的解答 》 （勞部發(fā) [1995]202號(hào)）的規(guī)定，黨委書記、工會(huì)主席等黨群專職人員也是職工的一員，依照勞動(dòng)法的規(guī)定，與用人單位簽訂勞動(dòng)合同。對(duì)于有特殊規(guī)定的，可以按有關(guān)規(guī)定辦理。 1根據(jù)勞動(dòng)部 《 實(shí)施 〈 勞動(dòng)法 〉 中有關(guān)勞動(dòng)合同問題的解答 》 （勞部發(fā) [1995]202號(hào)）的規(guī)定，經(jīng)理由其上級(jí)部門聘任（委任）的，應(yīng)與聘任（委任）部門簽訂勞動(dòng)合同。實(shí)行公司制的經(jīng)理和有關(guān)經(jīng)營(yíng)管理人員，應(yīng)依據(jù) 《 中華人民共和國(guó)公司法 》 的規(guī)定與董事會(huì)簽訂勞動(dòng)合同。 1在校生利用業(yè)余時(shí)間勤工助學(xué)，不視為就業(yè)，未建立勞動(dòng)關(guān)系，可以不簽訂勞動(dòng)合同。 1用人單位發(fā)生分立或合并后，分立或合并后的用人單位可依據(jù)其實(shí)際情況與原用人單位的勞動(dòng)者遵循平等自愿、協(xié)商一致的原則變更原勞動(dòng)合同。 1派出到合資、參股單位的職工如果與原單位仍保持著勞動(dòng)關(guān)系，應(yīng)當(dāng)與原單位簽訂勞動(dòng)合同，原單位可就勞動(dòng)合同的有關(guān)內(nèi)容在與合資、參股單位訂立勞務(wù)合同時(shí)，明確職工的工資、保險(xiǎn)、福利、休假等有關(guān)待遇。 1租賃經(jīng)營(yíng)（生產(chǎn)）、承包經(jīng)營(yíng)（生產(chǎn)）的企業(yè)，所有權(quán)并沒有發(fā)生改變，法人名稱未變，在與職工訂立勞動(dòng)合同時(shí)，該企業(yè)仍為用人單位一方。依據(jù)租賃合同或承包合同，租賃人、承包人如果作為該企業(yè)的法定代表人或者該法定代表人的授權(quán)委托人時(shí)，可代表該企業(yè)（用人單位）與勞動(dòng)者訂立勞動(dòng)合同。 0109 20210202A 一、勞動(dòng)合同的訂立 法律的適用范圍（續(xù)二） 勞動(dòng)合同法規(guī)定 第二條 中華人民共和國(guó)境內(nèi)的企業(yè)、個(gè)體經(jīng)濟(jì)組織、 民辦非企業(yè)單位等組織 （以下稱用人單位）與勞動(dòng)者建立勞動(dòng)關(guān)系，訂立、履行、變更、解除或者終止勞動(dòng)合同，適用本法。 國(guó)家機(jī)關(guān)、事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體和與其建立勞動(dòng)關(guān)系的勞動(dòng)者，訂立、履行、變更、解除或者終止勞動(dòng)合同，依照本法執(zhí)行。 第九十六條 事業(yè)單位與實(shí)行聘用制的工作人員訂立、履行、變更、解除或者終止勞動(dòng)合同，法律、行政法規(guī)或者國(guó)務(wù)院另有規(guī)定的，依照其規(guī)定；未作規(guī)定的，依照本法有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。 0109 20210202A 一、勞動(dòng)合同的訂立 法律的適用范圍（續(xù)三） 問題與對(duì)策 ? 應(yīng)注意勞動(dòng)合同主體 ? 應(yīng)注意避免一仆二主 0109 20210202A 一、勞動(dòng)合同的訂立 制定企業(yè)規(guī)章制度的程序 現(xiàn)行規(guī)定 中華人民共和國(guó)公司法 第十六條： ?? 。 國(guó)有獨(dú)資公司和兩個(gè)以上的國(guó)有企業(yè)或者其他兩個(gè)以上的國(guó)有投資主體投資設(shè)立的有限責(zé)任公司，依照憲法和有關(guān)法律的規(guī)定，通過職工代表大會(huì)和其他形式，實(shí)行民主管理。 第十八條： ?? 。 公司依照憲法和有關(guān)法律的規(guī)定，通過職工代表大會(huì)或者其他形式，實(shí)行民主管理。 公司研究決定改制以及經(jīng)營(yíng)方面的重大問題、制定重要的規(guī)章制度時(shí)，應(yīng)當(dāng)聽取公司工會(huì)的意見，并通過職工代表大會(huì)或者其他形式聽取職工的意見和建議。 第四十六條：董事會(huì)對(duì)股東會(huì)負(fù)責(zé)，行使下列職權(quán)： ?? 。（十）制定公司的基本管理制度。 第五十條 有限責(zé)任公司設(shè)經(jīng)理， ?? 。行使下列職權(quán)： ?? 。（四）擬訂公司的基本管理制度；（五）制定公司的具體規(guī)章； 第一百一十二條：股份有限公司設(shè)董事會(huì)， ?? 。行使下列職權(quán)： ?? 。（十）制定公司的基本管理制度。 第一百一十九條：股份有限公司設(shè)經(jīng)理， ?? 。行使下列職權(quán)： ?? 。（四）擬訂公司的基本管理制度；（五）制定公司的具體規(guī)章； 第一百二十一條：公司研究決定有關(guān)職工工資、福利、安全生產(chǎn)以及勞動(dòng)保護(hù)、勞動(dòng)保險(xiǎn)等涉及職工切身利益的問題，應(yīng)當(dāng)事先聽取公司工會(huì)和職工的意見，并邀請(qǐng)工會(huì)或者職工代表列席有關(guān)會(huì)議。 第一百二十二條：公司研究決定生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)的重大問題、制定重要的規(guī)章制度時(shí)，應(yīng)當(dāng)聽取公司工會(huì)和職工的意見和建議。 0109 20210202A 一、勞動(dòng)合同的訂立 制定企業(yè)規(guī)章制度的程序（續(xù)一） 現(xiàn)行規(guī)定 中華人民共和國(guó)勞動(dòng)法 第四條：用人單位應(yīng)當(dāng)依法建立和完善規(guī)章制度，保障勞動(dòng)者享有勞動(dòng)權(quán)利和履行勞動(dòng)義務(wù)。 中華人民共和國(guó)工會(huì)法 第三十八條：企業(yè)、事業(yè)單位研究經(jīng)營(yíng)管理和發(fā)展的重大問題應(yīng)當(dāng)聽取工會(huì)的意見；召開討論有關(guān)工資、福利、勞動(dòng)安全衛(wèi)生、社會(huì)保險(xiǎn)等涉及職工切身利益的會(huì)議，必須有工會(huì)代表參加。 國(guó)有獨(dú)資公司董事會(huì)試點(diǎn)企業(yè)職工董事管理辦法（試行） (國(guó)資發(fā)群工 [2021]21號(hào) ) 第十四條：董事會(huì)研究決定生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)的重大問題、制定重要的規(guī)章制度時(shí)，職工董事應(yīng)當(dāng)聽取公司工會(huì)和 職工的意見和建議，并在董事會(huì)上予以反映。 最高人民法院關(guān)于審理勞動(dòng)爭(zhēng)議案件適用法律若干問題的解釋 法釋 [2021]14號(hào) 第十九條 用人單位根據(jù) 《 勞動(dòng)法 》 第四條之規(guī)定，通過民主程序制定的規(guī)章制度，不違反國(guó)家法律、行政法規(guī)及政策規(guī)定，并已向勞動(dòng)者公示的，可以作為人民法院審理勞動(dòng)爭(zhēng)議案件的依據(jù)。 最高人民法院關(guān)于審理勞動(dòng)爭(zhēng)議案件適用法律若干問題的解釋（二） （法釋 〔 2021〕 6號(hào)） 第十六條 用人單位制定的內(nèi)部規(guī)章制度與集體合同或者勞動(dòng)合同約定的內(nèi)容不一致，勞動(dòng)者請(qǐng)求優(yōu)先適用合同約定的，人民法院應(yīng)予支持。 0109 20210202A 一、勞動(dòng)合同的訂立 制定企業(yè)規(guī)章制度的程序（續(xù)二） 勞動(dòng)合同法規(guī)定 第四條 用人單位應(yīng)當(dāng)依法建立和完善勞動(dòng)規(guī)章制度，保障勞動(dòng)者享有勞動(dòng)權(quán)利、履行勞動(dòng)義務(wù)。 用人單位在制定、修改或者決定有關(guān)勞動(dòng)報(bào)酬、工作時(shí)間、休息休假、勞動(dòng)安全衛(wèi)生、保險(xiǎn)福利、職工培訓(xùn)、勞動(dòng)紀(jì)律以及勞動(dòng)定額管理等直接涉及勞動(dòng)者切身利益的規(guī)章制度或者重大事項(xiàng)時(shí)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)職工代表大會(huì)或者全體職工討論，提出方案和意見，與工會(huì)或者職工代表平等協(xié)商確定。 在規(guī)章制度和重大事項(xiàng)決定實(shí)施過程中，工會(huì)或者職工認(rèn)為不適當(dāng)?shù)?，有?quán)向用人單位提出，通過協(xié)商予以修改完善。 用人單位應(yīng)當(dāng)將直接涉及勞動(dòng)者切身利益的規(guī)章制度和重大事項(xiàng)決定公示，或者告知?jiǎng)趧?dòng)者。 0109 20210202A 一、勞動(dòng)合同的訂立 制定企業(yè)規(guī)章制度的程序（續(xù)三） 問題與對(duì)策 0109 20210202A 一、勞動(dòng)合同的訂立 制定企業(yè)規(guī)章制度的程序（續(xù)四） 問題與對(duì)策 0109 20210202A 案 例 一 某公司的銷售人員每天的工作內(nèi)容之一是對(duì)本人負(fù)責(zé)的約十多家商店進(jìn)行拜訪，了解本公司各種包裝規(guī)格產(chǎn)品在各店的銷售和存貨情況 ,并填寫日?qǐng)?bào)表。公司綜合分析銷售人員的報(bào)表，作為生產(chǎn)和調(diào)運(yùn)的信息依據(jù)。但是，有些銷售人員偷懶，沒有按要求拜訪客戶和如實(shí)填寫報(bào)表。鑒于這種情況以及報(bào)表的重要性，該公司銷售總監(jiān)曾發(fā)文規(guī)定： “ 凡填寫虛假報(bào)表的，立即開除。 ”上述規(guī)定已在各辦事處張貼、宣讀。 銷售員甲（在公司工作 3年 5個(gè)月）的日?qǐng)?bào)表一連三天被查出有問題，共有 40多處信息與事實(shí)不符（約占總填寫量的 10%）。公司以甲嚴(yán)重違反規(guī)章制度為由，立即解除了與甲的勞動(dòng)合同。 甲不服，到勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)申訴，要求經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。 0109 20210202A 一、勞動(dòng)合同的訂立 勞動(dòng)關(guān)系的建立 現(xiàn)行規(guī)定 勞動(dòng)法 第十六條 勞動(dòng)合同是勞動(dòng)者與用人單位確立勞動(dòng)關(guān)系、明確雙方權(quán)利和義務(wù)的協(xié)議。 建立勞動(dòng)關(guān)系應(yīng)當(dāng)訂立勞動(dòng)合同。 勞動(dòng)和社會(huì)保障部關(guān)于確立勞動(dòng)關(guān)系有關(guān)事項(xiàng)的通知 （ 2021年 5月 25日 勞社部發(fā) [2021]12號(hào)） 一、 用人單位招用勞動(dòng)者未訂立書面勞動(dòng)合同，但同時(shí)具備下列情形的，勞動(dòng)關(guān)系成立。 （一）用人單位和勞動(dòng)者符合法律、法規(guī)規(guī)定的主體資格； （二）用人單位依法制定的各項(xiàng)勞動(dòng)規(guī)章制度適用于勞動(dòng)者，勞動(dòng)者受用人單位的勞動(dòng)管理，從事用人單位安排的有報(bào)酬的勞動(dòng)； （三）勞動(dòng)者提供的勞動(dòng)是用人單位業(yè)務(wù)的組成部分。 二、 用人單位未與勞動(dòng)者簽訂勞動(dòng)合同，認(rèn)定雙方存在勞動(dòng)關(guān)系時(shí)可參照下列憑證： （一）工資支付憑證或記錄（職工工資發(fā)放花名冊(cè)）、繳納各項(xiàng)社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)的記錄； （二）用人單位向勞動(dòng)者發(fā)放的 “ 工作證 ” 、 “ 服務(wù)證 ” 等能夠證明身份的證件； （三）勞動(dòng)者填寫的用人單位招工招聘 “ 登記表 ” 、 “ 報(bào)名表 ” 等招用記錄； （四）考勤記錄； （五）其他勞動(dòng)者的證言等。 其中，（一）、（三）、（四）項(xiàng)的有關(guān)憑證由用人單位負(fù)舉證責(zé)任。 三、 用人單位招用勞動(dòng)者符合第一條規(guī)定的情形的，用人單位應(yīng)當(dāng)與勞動(dòng)者補(bǔ)簽勞動(dòng)合同，勞動(dòng)合同期限由雙方協(xié)商確定。協(xié)商不一致的，任何一方均可提出終止勞動(dòng)關(guān)系，但對(duì)符合簽訂無固定期限勞動(dòng)合同條件的勞動(dòng)者，如果勞動(dòng)者提出訂立無固定期限勞動(dòng)合同，用人單位應(yīng)當(dāng)訂立。 用人單位提出終止勞動(dòng)關(guān)系的，應(yīng)當(dāng)按照勞動(dòng)者在本單位工作年限每滿一年支付一個(gè)月工資的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。 0109 20210202A 一、勞動(dòng)合同的訂立 勞動(dòng)關(guān)系的建立（續(xù)一） 勞動(dòng)合同法規(guī)定 第七條 用人單位自用工之日起即與勞動(dòng)者建立勞動(dòng)關(guān)系。用人單位應(yīng)當(dāng)建立職工名冊(cè)備查。 第十條 建立勞動(dòng)關(guān)系，應(yīng)當(dāng)訂立書面勞動(dòng)合同。 已建立勞動(dòng)關(guān)系，未同時(shí)訂立書面勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)自用工之日起一個(gè)月內(nèi)訂立書面勞動(dòng)合同。 用人單位與勞動(dòng)者在用工前訂立勞動(dòng)合同的，勞動(dòng)關(guān)系自用工之日起建立。 0109 20210202A 一、勞動(dòng)合同的訂立 勞動(dòng)關(guān)系的建立（續(xù)二） 勞動(dòng)關(guān)系的認(rèn)定 ? 勞動(dòng)合同； ? 工資支付憑證或記錄（職工工資發(fā)放花名冊(cè)）； ? 繳納各項(xiàng)社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)的記錄； ? “ 工作證 ” 、 “ 服務(wù)證 ” ；