【正文】 1 《婚姻登記服務(wù)與管理》課程講義 第一章 婚姻和婚姻登記 學(xué)時 ： 2 課時，講授 1 課時，案例討論 1 課時。 學(xué)習(xí)重點(diǎn) ： 婚姻登記的含義和性質(zhì) 主要內(nèi)容 ： 婚姻的含義 婚姻登記的含義 案例討論 ： 婚姻登記機(jī)關(guān)有告知義務(wù)嗎？ 虛擬婚姻挑戰(zhàn)現(xiàn)實(shí)婚姻 教學(xué)要求 通過本章的學(xué)習(xí)，你應(yīng)該能夠： 1．掌握婚姻的含義、性質(zhì)和種類 2. 掌握婚姻登記的含義、性質(zhì)和作用 3. 了解婚姻的特征和婚姻成立和解除的方式。 ? 導(dǎo)入案例 當(dāng)事人的疾病婚姻登記機(jī)關(guān)是否必須告知 據(jù)《天府早報(bào)》報(bào)道，四川女子 周某在 9 月 22 日的婚檢中艾滋病篩查試驗(yàn)呈陽性，她欲將病情隱瞞，不告知她在香港的未婚夫梁某，并打算在 10 月 1 日以后向婚姻登記機(jī)關(guān)提出結(jié)婚申請。 面對申請，醫(yī)院和婚姻登記機(jī)構(gòu)面臨著艱難的選擇，要不要將女方的健康狀況告知男方？四川省衛(wèi)生廳認(rèn)為，醫(yī)院無權(quán)將艾滋病患者和疑似患者的情況告知第三人。四川省人大有關(guān)人士認(rèn)為，根據(jù)相關(guān)法律規(guī)定，周、梁二人應(yīng)暫緩結(jié)婚，同時也指出，婚 2 姻登記條例與我國的母嬰保健法、傳染病防治法存在沖突，為此，四川省人大已上報(bào)全國人大常委會請示。 據(jù)最新消息顯示，婚檢機(jī)構(gòu)已向梁某告知了周某的病情，在 經(jīng)過慎重考慮的情況下，兩人領(lǐng)取了結(jié)婚證。 第一節(jié) 婚姻的含義、性質(zhì)和種類 婚姻是人類社會發(fā)展到一定階段出現(xiàn)的兩性關(guān)系的社會形式?；橐觯菫楫?dāng)時的社會制度所確認(rèn)的男女兩性互為配偶的結(jié)合。 一、婚姻的含義和特征 在我國古代，婚姻一詞最早見于東漢鄭玄注本《禮記?昏（通“婚”）》，鄭玄寫道：“昏姻之道，謂嫁娶之禮”、“婿曰昏，妻曰姻”。婚姻一詞既指嫁娶儀式，又指夫妻關(guān)系。 我國現(xiàn)代婚姻一詞的含義與古代基本相同，其定義可概括為：婚姻是一定社會制度所確認(rèn)的男女兩性的結(jié)合，以及由此而產(chǎn)生的社會關(guān)系。 可見，婚姻一詞有兩層 含義，其一是指男女兩性的結(jié)合，即結(jié)婚行為；其二是指因男女兩性結(jié)合而產(chǎn)生的關(guān)系，即夫妻關(guān)系。 （一） 婚姻的含義 婚姻是以兩性結(jié)合和血緣聯(lián)系為特征，以共同生活為內(nèi)容。 案例：“婚姻是家庭的前提，家庭是婚姻成立的結(jié)果”《婚姻法判例研究與適用》 第三頁。 關(guān)于婚姻的含義可以從古代和現(xiàn)代兩個方面來看 ： 古代 在我國古代，婚姻一詞最早見于東漢鄭玄注本《禮記 ? 3 昏（通“婚”）》，鄭玄寫道：“昏姻之道，謂嫁娶之禮”、“婿曰昏，妻曰姻”。故古代的“婚姻”一詞既指嫁娶儀式，又指夫妻關(guān)系。 現(xiàn)代 我國現(xiàn)代婚姻一 詞的含義與古代基本相同，其定義可概括為：婚姻是一定社會制度所確認(rèn)的男女兩性的結(jié)合，以及由此而產(chǎn)生的社會關(guān)系。 可見，婚姻一詞有兩層含義： 其一，是指男女兩性的結(jié)合，即結(jié)婚行為； 其二是指因男女兩性結(jié)合而產(chǎn)生的社會關(guān)系，即夫妻關(guān)系。 （二） 婚姻的性質(zhì) 關(guān)于婚姻的性質(zhì)，西方學(xué)者通常認(rèn)為婚姻是一種契約（即合同），他們不承認(rèn)婚姻的社會性以及在階級社會里的階級性，不承認(rèn)生產(chǎn)關(guān)系對婚姻的決定作用，而只是用生理、生物等自然因素來解釋婚姻的產(chǎn)生和發(fā)展。他們認(rèn)為婚姻是民事上的要式契約，是男女雙方處于平等地位的協(xié)議，解除契約 即是離婚。婚姻契約說在反對封建的婚姻制度、提倡婚姻自由的斗爭中，起了積極的、進(jìn)步的作用?；橐銎跫s說目前在西方仍占主導(dǎo)地位，許多國家的婚姻立法都以婚姻契約說為理論依據(jù)。如《法國民法典》（ 1896）規(guī)定：“婚姻締結(jié)如無特別規(guī)定，應(yīng)適用一般契約的規(guī)定”。 在英美法系中，婚姻契約也被看做契約的一種，但作了以下四點(diǎn)限制：一是必須按法定形式或儀式實(shí)現(xiàn)；二是對法定條件或效力，當(dāng)事人不得自由變更；三是不能由當(dāng)事人協(xié)議解除；四是發(fā)生特別的身 4 份效力?；橐銎跫s說把婚姻關(guān)系納入私法關(guān)系，并適用調(diào)整商品契約關(guān)系的同一規(guī)范。 在我國， 婚姻不被認(rèn)為是民事契約，而是作為法律所確定的夫妻關(guān)系，它包括夫妻間的人身關(guān)系和財(cái)產(chǎn)關(guān)系，其中人身關(guān)系占主導(dǎo)地位，財(cái)產(chǎn)關(guān)系依附于人身關(guān)系。按照馬克思主義的觀點(diǎn)，婚姻是男女兩性之間的一種社會關(guān)系，它的性質(zhì)、特點(diǎn)和發(fā)展變化，受到自然規(guī)律的制約，但它們主要由生產(chǎn)關(guān)系所決定。 （三）婚姻的特征 婚姻有以下幾個特征： 婚姻是男女兩性的結(jié)合。 即婚姻雙方須為異性，這是婚姻自然層面的要求。男女兩性的性差別、性吸引和性本能是產(chǎn)生婚姻的原始動力 ,是婚姻成立的自然條件。目前 ,盡管有荷蘭、丹麥等少數(shù)國家通過立法允許同性結(jié)合及享 有與異性夫妻相同的法律地位 ,但絕大多數(shù)國家均不承認(rèn)同性結(jié)合具有婚姻的效力。 男女兩性的結(jié)合須為當(dāng)時的社會制度所確認(rèn)。 這是婚姻的社會層面的要求。 婚姻須具有法律規(guī)定的或法律承認(rèn)的正式的結(jié)婚禮儀程序 ，不具有正式婚禮或不符合法律規(guī)定的 儀 禮 程序 ，均不發(fā)生婚姻的效力。 所以， 只有為社會制度所確認(rèn)的男女兩性的結(jié)合才是法律上所規(guī)范的婚姻。如我國古代社會制度確認(rèn)有“父母之命、媒妁之言”的兩性結(jié)合才是合法的婚姻；我國現(xiàn)代法律規(guī)定，只有符合了法律規(guī)定的條件，并履行了法律規(guī)定的登記程序，始得為婚姻 ,其他的兩性結(jié)合 ,如未婚同居、婚 外同居與婚姻有著本質(zhì)上的區(qū)別。 婚姻是雙方具有夫妻身份的結(jié)合。 經(jīng)由社會制度所確認(rèn)的兩 5 性結(jié)合 ,具有夫妻身份 ,受到法律保護(hù) ,是婚姻的法律層面的要求。具有夫妻身份，才享有法定的夫妻權(quán)利，承擔(dān)法定的夫妻義務(wù)，夫妻間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系在大多數(shù)國家均為強(qiáng)行性規(guī)范 ,當(dāng)事人之間不得任意變更、免除。 上述婚姻的一般概念，適用于人類學(xué)、社會學(xué)、倫理學(xué)等諸多學(xué)科。如果僅就法學(xué)而言 ,對婚姻、家庭的概念又可作如下的表述 :婚姻 ,是男女雙方以共同生活為目的、以夫妻的權(quán)利和義務(wù)為內(nèi)容的結(jié)合。婚姻的一般概念和法律概念并不矛盾 ,兩者在實(shí)質(zhì)上是 一致的 ,前者是針對婚姻家庭這種社會關(guān)系而言的 ,后者則是針對婚姻家庭法律關(guān)系而言的。 人類兩性、血緣關(guān)系進(jìn)步到社會制度范疇的婚姻家庭，是一個復(fù)雜、曲折、漫長的歷史過程。作為社會制度組成部分的婚姻家庭制度，是以各種具體的歷史形態(tài)存在于社會發(fā)展的一定階段的。總的說來，婚姻家庭制度的歷史類型和社會制度的歷史類型是一致的。我們通常以經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)的類型作為劃分婚姻家庭制度的歷史類型的基本依據(jù)。 原始社會早期經(jīng)歷過一個漫長的前婚姻時代，那時生產(chǎn)力十分低下，人們結(jié)成規(guī)模不大的群體共同勞動，共同生活。在群體內(nèi)部，男女成員在兩性方 面是沒有任何限制的。隨著原始社會的緩慢發(fā)展，從最初的那種無限制的兩性關(guān)系中逐漸演變出群婚制的各種形態(tài)。從廣義的婚姻家庭的概念的意義上說，群婚制的出現(xiàn)標(biāo)志著婚姻家庭制度的產(chǎn)生，可將婚姻家庭制度分為群婚制、對偶婚制和一夫一妻制三種歷史形態(tài)。恩格斯在《家庭、私有制和國家的起源》中指出：“群婚制是與蒙昧?xí)r代相適應(yīng)的，對偶婚制是與野蠻時代相適應(yīng)的，以通奸和賣淫為補(bǔ)充的一夫一妻制是與文明時代相適應(yīng)的?！绷硗?，恩格斯還對未來的婚姻家庭制度作了科學(xué)的預(yù)見，斷言資本主義生產(chǎn)方式消 6 滅后，必將出現(xiàn)與新的時代相適應(yīng)的，婚姻自由、男 女平等的真正的一夫一妻制的婚姻家庭。 二 、婚姻的種類 婚姻按不同的標(biāo)準(zhǔn)，一般可以分為以下幾類： （一）初婚與再婚、復(fù)婚 初婚，是指從未結(jié)過婚的男女，第一次締結(jié)婚姻；再婚，是指已結(jié)過婚的人，因喪偶或離婚后，再與他人締結(jié)的婚姻；復(fù)婚是指離婚男女雙方自愿按照法定程序重新恢復(fù)婚姻關(guān)系。在現(xiàn)實(shí)生活中，某一婚姻有可能男女雙方都初婚，或一方初婚，一方再婚，或男女雙方均再婚。 有些國家對再婚有一定的限制。如：沙俄時代的民法第 21 條規(guī)定：禁止男女第 4 次結(jié)婚。當(dāng)代世界各國法律無再婚次數(shù)的限制，但不少國家法律規(guī)定喪偶或離婚的婦女 在 10 個月之內(nèi)不得再婚。我國法律對此無限制。 （二）單婚與重婚 單婚，是指一男一女結(jié)成婚姻，即一夫一妻的婚姻。當(dāng)前，絕大多數(shù)國家法律確認(rèn)實(shí)行一夫一妻制，即實(shí)行單婚制。按這一婚姻要求，男女不得同時有兩個或兩個以上的配偶，在配偶未死亡或依法離婚前，不得與第三人再行建立婚姻關(guān)系。重婚，是指有配偶者又與他人結(jié)婚的行為，包括一夫多妻或一妻多夫的情況。 當(dāng)前，除少數(shù)穆斯林國家法律按宗教要求允許男子可以同時擁有四個妻子為合法外，其他各國法律都承認(rèn)單婚，重婚不僅在民事上認(rèn)為無 7 效，還要追究故意重婚者的刑事責(zé)任，如我國。 （三 ）要式婚與儀式婚 要式婚是指符合結(jié)婚條件的男女，必須按法律規(guī)定的方式結(jié)婚，才能得到社會的認(rèn)可并受法律的保護(hù)。如：儀式婚、登記婚。事實(shí)婚是指沒有配偶的男女，雙方萬千符合結(jié)婚的條件，未按法定方式結(jié)婚，而以夫妻名義公開同居生活所形成的婚姻。當(dāng)前，世界各國對事實(shí)婚，有不承認(rèn)主義、承認(rèn)主義和限制承認(rèn)主義三種態(tài)度。 我國法律規(guī)定，對于 1994 年 2 月 1 日《婚姻登記管理?xiàng)l例》施行前形成的事實(shí)婚，采取承認(rèn)主義，對于在 1994 年 2 月 1 日《婚姻登記管理?xiàng)l例》施行后形成的事實(shí)婚，采取不承認(rèn)主義。 第二節(jié) 婚姻登記的含義、性質(zhì)及作用 婚姻 登記行為的 類型十分復(fù)雜，具有公法上和私法上的雙重法律效果，并且因功能與目的不同，不同類型的婚姻登記具有不同的法律效力。而影響婚姻登記效力的，一是婚姻登記的性質(zhì)，二是婚姻登記的作用。 一、婚姻成立和解除的形式 婚姻的成立稱之為結(jié)婚。自一夫一妻的婚姻家庭制度形成以來，古今中外，婚姻的成立或解除皆須經(jīng)一定的程序。在現(xiàn)代，結(jié)婚的程序或方式，主要有宗教方式，習(xí)慣方式和登記方式三種。 英國普通法及 1949 年的婚姻法規(guī)定的結(jié)婚方式有兩種 ： 一為宗教結(jié)婚儀式，即結(jié)婚當(dāng)事人在教堂舉行婚禮的，應(yīng)在公告 8 三周并經(jīng)管區(qū) 教堂許可后，在教堂舉行由牧師主持并至少有兩個以上的證人參加的結(jié)婚儀式，方為結(jié)婚； 另一為世俗結(jié)婚儀式，即由婚姻當(dāng)事人向住所所在地登記官提出申請，經(jīng)登記官發(fā)給登記許可證，然后在住所或登記官辦公處舉行婚禮，在舉行結(jié)婚儀式時，須有兩個以上的證人參加并由登記官主持儀式，才發(fā)生法律效力。 美國法律規(guī)定有三種結(jié)婚方式： 一為宗教婚，即在教堂領(lǐng)取結(jié)婚證并在教堂舉行婚禮，其儀式與英國大體相同； 二為民事法律婚，即凡是符合結(jié)婚條件的當(dāng)事人，到政府登記，由政府官吏或市書記官發(fā)給結(jié)婚證，并在政府官吏和證人前舉行婚禮； 三為習(xí)慣婚 或事實(shí)婚，即根據(jù)習(xí)慣法，不需要在教堂或政府官吏前舉行婚禮，只要雙方同意，寫有婚書，注明姓名、結(jié)婚時間、地點(diǎn)就行。美國現(xiàn)有 21 個州的法律承認(rèn)這種事實(shí)婚。 蘇聯(lián)和東歐國家婚姻的成立一般采用登記的方式。如《蘇俄婚姻和家庭法典》第 13 條規(guī)定：“結(jié)婚須在國家的戶籍機(jī)關(guān)登記。”《德意志民主共和國家庭法典》第 6 條規(guī)定：“結(jié)婚時，必須在結(jié)婚登記處主管人員在場的情況下，表示他們要結(jié)婚的意愿，當(dāng)場進(jìn)行結(jié)婚登記?！? 婚姻的解除稱之為離婚。對于離婚，根據(jù)各國的立法，處理離婚的程序有兩種，一種是依行政程序辦理 登記離婚 。 一種是依訴 9 訟程序辦理 訴訟離婚 。 對于一方要求離婚的，各國一般都規(guī)定由法院依訴訟程序處理；對于雙方自愿離婚的，則既有規(guī)定按訴訟程序處理的，也有規(guī)定按行政程序處理的。 由此可見，無論是結(jié)婚還是離婚，行政程序，即登記程序都占有重要的地位，現(xiàn)代各國法律基本上都規(guī)定了登記程序。 二 、我國規(guī)定的結(jié)婚方式和離婚方式 我國實(shí)行的婚姻登記制度，是指按照《婚姻法》的有關(guān)規(guī)定，當(dāng)事人結(jié)婚、復(fù)婚和雙方自愿的離婚，必須經(jīng)過婚姻登記機(jī)關(guān)的登記，經(jīng)過婚姻登記機(jī)關(guān)登記以后，才能產(chǎn)生法律上的效力，夫妻關(guān)系才受法律保護(hù)。 對婚姻進(jìn) 行登記，是國家對社會事務(wù)管理的一個組成部分，民政部門代表國家主管這項(xiàng)工作。 三 、婚姻登記性質(zhì) （一）婚姻登記是非許可登記 登記行為的分類研究以我國《行政許可法》調(diào)整范圍的確立為立足點(diǎn)，從而將登記行為歸納為許可登記與非許可登記兩類。許可登記與非許可登記，兩者具有如下區(qū)別 1： 是否存在事先預(yù)設(shè)的法律禁止。許可類登記存在事先預(yù)設(shè)的法律禁止，禁止相對人未經(jīng)事先登記逕行從事某一特定行為，相對人的行為依賴于行政機(jī)關(guān)對登記事項(xiàng)進(jìn)行審查后才能作出相應(yīng)的行為，如要想上路駕駛汽車，必須預(yù)先取得駕駛執(zhí)照； 而非許可類登記通常不 1婚姻登記的性質(zhì)和作用 ， 何揚(yáng)冰 ， 中外民商裁判網(wǎng) ， 日期： 2020428。 10 存在預(yù)設(shè)的法律禁止，未經(jīng)登記而為之并不違反法律的禁止性義務(wù)，如未登記同居行為。 許可性登記為事前抑制，其目的在于通過預(yù)設(shè)法定條件以及事先審查，從而保障對公益的無害；而非許可類登記的目的則因其性質(zhì)而各有不同，有的目的在于確保交易安全，有的目的在于通過對私意行為追加公共意志的認(rèn)同，以維護(hù)善良風(fēng)俗。 可見，行政許可是一種授益性行政行為，即賦予行政相對人某種權(quán)利和資格，以從事某種特定活動；凡依法須經(jīng)許可的，行政相對人未經(jīng)行政許可即開展活動的，即屬違法，行政機(jī)關(guān)可依法給予行政處罰。而結(jié)婚登記并不是一種授益性行政行為，結(jié)婚登記絕不意味著賦予登記當(dāng)事人以從事某種活動的權(quán)利與資格；當(dāng)事人即使不登記亦可以夫妻名義同居生活，且并不構(gòu)成違法，也正因?yàn)槿绱?，婚姻登記機(jī)關(guān)不能因當(dāng)事人未辦理結(jié)