【正文】 婚登記手續(xù)就以夫妻名義同居而給予行政處罰。 國務(wù)院法制辦關(guān)于《行政許可法疑難問題解答》中指出：“行政許可是行政機(jī)關(guān)對(duì)經(jīng)濟(jì)和社會(huì)事務(wù)的管理行為，不包括對(duì)民事權(quán)利、民事關(guān)系的確認(rèn)。因此，產(chǎn)權(quán)登記，機(jī)動(dòng)車登記，婚姻登記，戶籍登記，抵押登記等不是行政許可”。 在婚姻登記中，婚姻登記機(jī)關(guān)的行為并非許可當(dāng)事人可以 結(jié)婚或離婚，現(xiàn)實(shí)中之所以會(huì)存在行政許可之說，與我國《婚姻法》堅(jiān)持婚姻登記成立原則有關(guān)。事實(shí)上，婚姻登記只是對(duì)當(dāng)事人之間的婚姻情況變動(dòng)的合意進(jìn)行確認(rèn)，使得其合意發(fā)生效力。該登記行為是中立的， 11 并不存在賦予申請(qǐng)人某種利益的事實(shí)，而只是對(duì)當(dāng)事人婚姻狀況進(jìn)行如實(shí)的記載。這與行政確認(rèn)行為的中立性是一致的。因此，說審查行為是行政確認(rèn)行為更為合適。 （二）婚姻登記既是事實(shí)行為的非許可登記，又是法律行為的非許可登記 非許可登記又可以分為事實(shí)行為的非許可登記和法律行為的非許可登記。 事實(shí)行為的非許可登記具有如下 特點(diǎn)： 符合要件的登記行為完成時(shí)，相對(duì)人的登記義務(wù)即告履行完畢； 登記后，相對(duì)人的行為不以行政機(jī)關(guān)進(jìn)行實(shí)質(zhì)審查并作出意思表示為前提（即相對(duì)人無須行政機(jī)關(guān)的認(rèn)同便可進(jìn)行相應(yīng)的活動(dòng)）； 登記的意義在于為行政行為的作出提供信息與事實(shí)依據(jù)； 行政機(jī)關(guān)對(duì)登記信息進(jìn)行事后審查，如判明該信息是虛假的，可根據(jù)相關(guān)法律規(guī)定進(jìn)行處理。 法律行為的非許可登記，此類登記主要涉及對(duì)民事權(quán)屬與民事關(guān)系的法律確認(rèn)，如：產(chǎn)權(quán)登記，機(jī)動(dòng)車登記，婚姻登記，收養(yǎng)登記，抵押登記等。根據(jù)我國法律、法規(guī)的規(guī)定，這類登記行為可以分為兩類 ： 作為法律行為生效要件的登記。如：《土地管理法實(shí)施條例》第 5 條規(guī)定。 特殊效力構(gòu)成要件的登記。 如《擔(dān)保法》第 43條規(guī)定，根據(jù)該條規(guī)定，登記是動(dòng)產(chǎn)抵押具有對(duì)抗第三人效力的構(gòu)成要件。 婚姻登記是當(dāng)事人向婚姻登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)，將自己結(jié)婚的事實(shí)登記在婚姻登記簿上，并予以公示。該行為一方面將當(dāng)事人的結(jié)婚事實(shí)予 12 以固定，具有法律事實(shí)的特點(diǎn)。另一方面，登記是基于雙方的意思表示而為的，并且產(chǎn)生公示公信效力，使當(dāng)事人的婚姻權(quán)利具有更強(qiáng)的絕對(duì)權(quán)特征，也可以說登記是一個(gè)獨(dú)立的法律行為，緊隨婚姻而存在。 （三）婚 姻登記是以登記為絕對(duì)權(quán)生效要件的非許可類登記 結(jié)婚，是男女雙方按照自己之意愿，選擇中意之配偶，建立幸福美滿之家庭，應(yīng)基于男女雙方之自由意思而成立，國家公權(quán)力無介入之必要，這是婚姻的相對(duì)權(quán)利。有登記或其他公示，婚姻關(guān)系才具有絕對(duì)權(quán)特性，才可以要求不特定的人要尊重婚姻，要求當(dāng)事人雙方要受婚姻的限制，要忠實(shí)于婚姻，這就是婚姻的絕對(duì)權(quán)利。 可見，婚姻關(guān)系兼有相對(duì)權(quán)與絕對(duì)權(quán)之雙重特性。是否登記影響不了婚姻關(guān)系的相對(duì)權(quán)性質(zhì)。相對(duì)權(quán)的效力源于當(dāng)事人間的合意，沒有登記不等于當(dāng)事人沒有結(jié)婚的合意，更不能以沒有登記否 定婚姻關(guān)系的相對(duì)權(quán)效力，但是，在我國要想使婚姻具有絕對(duì)權(quán)效力就必須進(jìn)行婚姻登記，這樣當(dāng)事人的婚姻才能受法律的保護(hù)，才能要求不特定的人要尊重其婚姻。因此，在討論婚姻成立時(shí)，應(yīng)作出區(qū)分，一是婚意的形成，二是婚姻的登記公示效力，登記只是婚姻關(guān)系中絕對(duì)權(quán)的成立生效要件。 總之，婚姻登記在性質(zhì)上屬于一種民事登記，與戶籍登記和收養(yǎng)登記的性質(zhì)類似。雖然婚姻登記是由行政機(jī)關(guān)具體實(shí)施的 ,但其目的在于確認(rèn)婚姻當(dāng)事人的婚姻狀態(tài)：即確立婚姻關(guān)系或者解除已確立的婚姻關(guān)系，經(jīng)過婚姻登記的婚姻關(guān)系或者婚姻關(guān)系的解除才具有法定 13 的效力，當(dāng)事 人因此而產(chǎn)生的權(quán)利義務(wù)關(guān)系才具有法律效力。 2①（《婚姻登記條例問答》，丁峰主編，中國法制出版社，第 3 頁。） 鑒于婚姻登記的性質(zhì)屬于一種民事登記，其目的在于確立婚姻關(guān)系或者解除已經(jīng)確立的婚姻關(guān)系，因此，盡管婚姻登記工作由作為行政機(jī)關(guān)的婚姻登記機(jī)構(gòu)為當(dāng)事人辦理，但他仍不屬于行政許可范疇。因?yàn)?，它不具有行政許可的槍支的排他性，和在一定領(lǐng)域的限制性。凡是達(dá)到法定婚齡符合結(jié)婚條件的，婚姻登記機(jī)關(guān)都必須予以登記，凡是符合理離婚要件的婚姻登記機(jī)關(guān)都必須予以辦理，可見結(jié)婚離婚屬于民事行為，婚姻登記機(jī)關(guān)除依法履行登記職責(zé)外，不 存在對(duì)婚姻當(dāng)事人及婚姻關(guān)系進(jìn)行行政管理的問題，故它不是行政許可。但是，盡管婚姻登記不屬于行政許可范疇，由于它畢盡是由行政機(jī)關(guān)來辦理的，因此婚姻登記仍然屬于行政機(jī)關(guān)的具體行政行為，辦理婚姻登記的當(dāng)事人對(duì)婚姻登記關(guān)做出的結(jié)婚登記、離婚登記、不予登記或者撤銷登記的決定不服的，仍然可以通過行政復(fù)議者行政訴訟的方式和途徑進(jìn)行救濟(jì)。 綜上，我國婚姻登記的概念可以界定為：婚姻登記是指國家依法委托特定職能機(jī)關(guān)按照當(dāng)事人的申請(qǐng)對(duì)于當(dāng)事人的婚姻狀況進(jìn)行記載或不予記載的行為過程，以及因這種記載或不記載而發(fā)生特定法律效力的事實(shí)狀態(tài) 。 四 、婚姻登記的作用 婚姻登記的作用可以歸納為以下幾個(gè)方面。 （一）限制性競爭，保障當(dāng)事人的婚姻安全，維護(hù)社會(huì)秩序 3 2 《婚姻登記條例問答》，丁峰主編，中國法制出版社，第 3 頁。 3婚姻登記的性質(zhì)和作用 ， 何揚(yáng)冰 ， 中外民商裁判網(wǎng) ， 日期： 2020428。 14 婚姻始于且存在于限制性競爭的需要，是一種同性與同性之間的 心照不宣 ，這種需要或 心照不宣 所借以實(shí)現(xiàn)的手段便是婚姻的公示性，通過公示，締結(jié)婚姻的男女雙方中的男方，等于向其他的男人宣告：這個(gè)女人已經(jīng)被我占有?；蛘哒f婚姻中的女人向其他的女人宣告：這個(gè)男人為我獨(dú)享。這是婚姻存在的起源，或者說是第一要?jiǎng)?wù)。 婚姻登記制度強(qiáng)調(diào)以法律形式確認(rèn)夫妻身份的合法性，同時(shí)給 當(dāng)事人的婚姻上了枷鎖，鞏固當(dāng)事人的婚姻。把當(dāng)事人的婚姻狀態(tài)予以公示，有利于其他監(jiān)督婚姻當(dāng)事人履行婚姻契約。這樣有利于配偶間行使配偶權(quán)利和履行法定義務(wù)，有利于保護(hù)未成年子女的利益，有利于提高婚姻的質(zhì)量，有利于家庭關(guān)系的鞏固。 （二）便于第三人識(shí)別當(dāng)事人的婚姻狀態(tài)，行使尊重他人婚姻的義務(wù) 婚姻登記具有較強(qiáng)的推定力，對(duì)婚姻登記信息的了解，第三人就完全可以知悉當(dāng)事人的婚姻狀態(tài)，不會(huì)被一些稱謂或其他假象所迷惑。如夫妻鬧分居極易使陌生人對(duì)當(dāng)事人的婚姻狀態(tài)誤解，也可能致使第三人在已婚人士身上發(fā)生誤解?；橐鲆?經(jīng)登記，國家即對(duì)該予以婚姻確認(rèn)，那么婚姻就顯得更加神圣，其他人更應(yīng)該尊重。對(duì)他人婚姻登記信息的了解，也可以防止上當(dāng)受騙。如了解一位已婚人員的登記情況，就不會(huì)被騙婚；婚姻當(dāng)事人間虛假離婚后，其中一人與第三人結(jié)婚，那么第三人所締結(jié)的婚姻受法律保護(hù)。也就是說，登記對(duì)第三人來說，也是一種保護(hù)。 （三）結(jié)婚登記使婚姻具有社會(huì)公示公信力，產(chǎn)生合理信賴的效 15 果 通過履行結(jié)婚登記這一程序，不僅可以使當(dāng)事人鄭重的確認(rèn)自己內(nèi)心欲與他人締結(jié)夫妻關(guān)系的意思，而且可以使這種婚姻關(guān)系向社會(huì)公開，受到社會(huì)的監(jiān)督和認(rèn)同，具有類似不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)變 動(dòng)登記所具有的社會(huì)公示公信力，產(chǎn)生法律效力。 德國著名法學(xué)家拉倫茨教授曾指出：“促成信賴并保護(hù)正當(dāng)?shù)男刨?，即屬于法秩序必須滿足的最根本要求之一?！? 公信力保護(hù)信賴婚姻登記權(quán)利表征的善意第三人，是一種保護(hù)合理信賴?yán)娴闹贫仍O(shè)計(jì)。法律以登記為婚姻狀態(tài)的表征方式，建立起信息傳遞途徑，第三人對(duì)于登記的信賴屬于對(duì)系統(tǒng)的信賴。而這種對(duì)系統(tǒng)的信賴加強(qiáng)對(duì)個(gè)人的信賴，因?yàn)榛橐龅牡怯浢x人有家事代理權(quán)具有處分權(quán)。當(dāng)對(duì)系統(tǒng)的信賴和對(duì)個(gè)人的信賴一致時(shí)，第三人的信賴就具有了合理性。而合理信賴使得人與人之間形成良性互動(dòng) ，降低交易成本，推動(dòng)廣泛合作，從而為建立法秩序奠定基礎(chǔ)。 （四）登記承載著公法目標(biāo)，便于行政機(jī)關(guān)對(duì)婚姻等方面進(jìn)行監(jiān)督、管理，為其他行政管理提供輔助作用 登記公法性的一面使得其具有國家治理活動(dòng)的色彩。國家落實(shí)一夫一妻制的重要手段，對(duì)已婚的人不予登記，借機(jī)對(duì)婚姻進(jìn)行審查，不僅要看婚姻當(dāng)事人所提供的證明是否齊備，是否符合法律的要求，而且要看當(dāng)事人是否符合結(jié)婚的實(shí)質(zhì)要件，以防止強(qiáng)迫婚、早婚、重婚和禁止等非法婚姻的出現(xiàn)。同時(shí)一旦登記，其他行政管理就有了載體，比如戶籍管理、計(jì)生管理等。婚姻登記可以成為其他行 政管理的 16 輔助手段。 【本章小結(jié)】 1．婚姻是一定社會(huì)制度所確認(rèn)的男女兩性的結(jié)合，以及由此而產(chǎn)生的社會(huì)關(guān)系?；橐鲇幸韵聨讉€(gè)特征：一是婚姻是男女兩性的結(jié)合，即婚姻雙方須為異性，這是婚姻自然層面的要求；二是男女兩性的結(jié)合須為當(dāng)時(shí)的社會(huì)制度所確認(rèn)，這是婚姻的社會(huì)層面的要求；三是婚姻是雙方具有夫妻身份的結(jié)合。經(jīng)由社會(huì)制度所確認(rèn)的兩性結(jié)合 ,具有夫妻身份 ,受到法律保護(hù) ,是婚姻的法律層面的要求。 婚姻從性質(zhì)上看，在我國，婚姻不被認(rèn)為是民事契約，而是作為法律所確定的夫妻關(guān)系，它包括夫妻間的人身關(guān)系和財(cái)產(chǎn)關(guān)系，其中人身關(guān)系 占主導(dǎo)地位，財(cái)產(chǎn)關(guān)系依附于人身關(guān)系。按照馬克思主義的觀點(diǎn)，婚姻是男女兩性之間的一種社會(huì)關(guān)系，它的性質(zhì)、特點(diǎn)和發(fā)展變化，受到自然規(guī)律的制約，但它們主要由生產(chǎn)關(guān)系所決定。 婚姻從種類上看，包括：（ 1）初婚與再婚、復(fù)婚；（ 2）單婚與重婚；（ 3）要式婚與儀式婚。 我國婚姻登記的概念可以界定為：婚姻登記是指國家依法委托特定職能機(jī)關(guān)按照當(dāng)事人的申請(qǐng)對(duì)于當(dāng)事人的婚姻狀況進(jìn)行記載或不予記載的行為過程，以及因這種記載或不記載而發(fā)生特定法律效力的事實(shí)狀態(tài)。 從婚姻登記的性質(zhì)來看，其性質(zhì)表現(xiàn)為三個(gè)方面（ 1）婚姻登記 是非許可登記；（ 2）婚姻登記既是事實(shí)行為的非許可登記，又是法律行為的非許可登記；（ 3）婚姻登記是以登記為絕對(duì)權(quán)生效要件的非許可類登記。 婚姻登記的作用可以歸納為以下幾個(gè)方面：（ 1）限制性競爭，保障當(dāng)事人的婚姻安全，維護(hù)社會(huì)秩序；（ 2）便于第三人識(shí)別當(dāng)事人的婚姻狀態(tài)，行使尊重他人婚姻的義務(wù)；（ 3）結(jié)婚登記使婚姻具有社會(huì)公示公信力，產(chǎn)生合理信賴的效果；（ 4）登記承載著公法目標(biāo)，便于行政機(jī)關(guān)對(duì)婚姻等方面進(jìn)行監(jiān)督、管理，為其他行政管理提供輔助作用。 【關(guān)鍵概念】 婚姻 婚姻登記 初婚 再婚 復(fù)婚 要式婚 儀式婚 【本章習(xí)題】 17 一、思考題 1． 什么是婚姻？婚姻有哪些特征？ 2． 簡述婚姻的性質(zhì)和種類。 3． 什么是婚姻登記？婚姻登記的性質(zhì)表現(xiàn)為那幾個(gè)方面？ 4．簡述婚姻登記的作用。 婚姻登記除必須依據(jù)《婚姻登記條例》外，還必須依據(jù)什么法律、法規(guī)、司法解釋？ 二、實(shí)訓(xùn)題 案例分析 ： 對(duì)導(dǎo)入案例進(jìn)行分析，并分析婚姻登記的性質(zhì)。 看案例，講案例（先看案例，再找?guī)孜煌瑢W(xué)介紹案情，講解、分析案例） 案例評(píng)析： 婚姻登記機(jī)關(guān)有告知義務(wù)嗎？ [案情 ] 據(jù)《天府早報(bào)》報(bào)道，四川女子周某在 9 月 22 日的婚檢中艾滋病篩查試驗(yàn) 呈陽性，她欲將病情隱瞞，不告知她在香港的未婚夫梁某，并打算在 10 月 1 日以后向婚姻登記機(jī)關(guān)提出結(jié)婚申請(qǐng)。面對(duì)申請(qǐng)，醫(yī)院和婚姻登記機(jī)構(gòu)面臨著艱難的選擇，要不要將女方的健康狀況告知男方？四川省衛(wèi)生廳認(rèn)為，醫(yī)院無權(quán)將艾滋病患者和疑似患者的情況告知第三人。四川省人大有關(guān)人士認(rèn)為，根據(jù)相關(guān)法律規(guī)定，周、梁二人應(yīng)暫緩結(jié)婚，同時(shí)也指出，《婚姻登記條例》與我國的《母嬰保健法》、《傳染病防治法》存在沖突，為此，四川省人大上報(bào)全國人大常委會(huì)請(qǐng)示。據(jù)最新消息顯示，婚檢機(jī)構(gòu)已向梁某告知了周某的病情，在經(jīng)過慎重考慮的情況下，兩人領(lǐng)取了 結(jié)婚證。 [評(píng)析 ] 婚姻登記機(jī)關(guān)有沒有告知的義務(wù)，由婚姻登記機(jī)關(guān)的性質(zhì)決定，它僅僅是一個(gè)登記機(jī)關(guān)呢？還是擁有相應(yīng)審查權(quán)的機(jī)構(gòu)？對(duì)于這個(gè)問題存在著不同的看法。 一種觀點(diǎn)認(rèn)為，婚姻登記機(jī)關(guān)是行政機(jī)關(guān)，有對(duì)婚姻資格、結(jié)婚要件進(jìn)行審查的權(quán)力，同時(shí)它要對(duì)結(jié)婚的雙方負(fù)責(zé)，當(dāng)它發(fā)現(xiàn)一方有傳染病時(shí)，限制和阻斷疾病的傳播就是政府的義務(wù)。因此，婚姻登記機(jī)關(guān)必須履行告知義務(wù)。個(gè)人的意思自治權(quán)不能濫用，也不能擴(kuò)大解釋，當(dāng)他直接威脅到他人的利益和生命健康時(shí)，隱私權(quán)就應(yīng)當(dāng)受到限制。 18 同時(shí)，結(jié)婚固然是每個(gè)人的權(quán)利，但婚姻自主、雙方自愿的要 義就在于，在相關(guān)信息公開情況下的當(dāng)事人雙方有自主選擇、自主決定的權(quán)利。如果婚姻登記機(jī)關(guān)沒有履行告知義務(wù)，對(duì)一方隱瞞了另一方的病情，實(shí)際上是侵犯了另一方的婚姻自由權(quán)。 另一種觀點(diǎn)認(rèn)為，所謂公民社會(huì)很重要的一點(diǎn)就是私人空間與公共空間的嚴(yán)格劃分，兩者不能交叉，個(gè)人責(zé)任與政府責(zé)任不能混淆?；橐鍪莻€(gè)人責(zé)任，政府不應(yīng)該過于干預(yù)，這其實(shí)是政府管不了也管不好的事。在現(xiàn)代社會(huì)，對(duì)于婚姻這種純個(gè)人的行為，兩個(gè)獨(dú)立的自然人應(yīng)當(dāng)擁有完全的自由和權(quán)利，對(duì)自己的選擇所產(chǎn)生的一切后果負(fù)完全的責(zé)任。這種責(zé)任不能轉(zhuǎn)移給婚姻登記機(jī)關(guān)，婚姻登記 機(jī)關(guān)只承擔(dān)公正、中立的登記責(zé)任，它不應(yīng)該審查雙方是否適宜結(jié)婚，更不應(yīng)該履行?告知義務(wù)?，婚姻登記保證的是當(dāng)事人雙方以后的權(quán)利和義務(wù)。如果當(dāng)事人在婚前沒有選擇婚檢，或者沒有要求告知體檢結(jié)果，那么他自然要承擔(dān)由此而產(chǎn)生的一切后果，這些后果可能是優(yōu)生優(yōu)育方面的，也可能是生命健康方面的。 筆者同意后一種觀點(diǎn)。 在新《婚姻登記條例》公布之前，結(jié)婚與離婚這種很私人的行為、這種本應(yīng)只需要當(dāng)事人自愿就可以成立的事情，被賦予了更多的政府和組織的色彩。先是單位組織的證明，后是政府的審查，最后才是當(dāng)事人自己的意思表示。而新的《婚 姻登記條例》把諸如婚檢、開證明等這樣的，過去一直