【正文】 23 1 電大 《 國際私法 》 期末復(fù)習(xí)資料小抄 一、填空 （薩維民） 創(chuàng)立了法律關(guān)系本座說，建立了國際私法發(fā)展史上的里程碑。 “諸化外人 同類自 相犯者 ，各依 本俗法 ，異類 相犯者 ，以法 律論 ”。這 條沖突規(guī)范出自 （《 永 徽 律 》）。 《保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》保護(hù)的工業(yè)產(chǎn)權(quán)的客體包括專利權(quán)和（商標(biāo)權(quán)） 。 《保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》規(guī)定：在一成員國已成立的馳名商標(biāo)無須在另一成員國注冊，即可獲得 （自動） 保護(hù)。 《保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》規(guī)定了工業(yè)產(chǎn)權(quán)保護(hù)優(yōu)先權(quán)原則， 《公約》 規(guī)定對發(fā)明專利給予 （ 12 個月） 的優(yōu)先權(quán)保護(hù)。 《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公 約》規(guī)定：公約適用于 （營業(yè)地）在不同國家的當(dāng)事人之間所訂立的貨物買賣合同。 《與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)產(chǎn)權(quán)協(xié)議》英文縮寫是 (TRIPs)。 《中華人民共和國繼承法》第 36 條規(guī)定：“中國公民繼承在中華人民共和國境外的遺產(chǎn)或者繼承在中華人民共和國境內(nèi)的外國人的遺產(chǎn)，動產(chǎn)適用被繼承人 （住所地） 法律，不動產(chǎn)適用不動產(chǎn)所在地法律。 《中華人 民共和 國民法 通則》， 第 146 條規(guī)定 ： （ 侵權(quán)行為） 的損害賠償，適用侵權(quán)行 為地法 律． 《中華人民共和國民法通則》第 147 條規(guī)定：離婚適用受理案件的 （法院所在地） 的法律。 《中華人民共和國民 法通則》第 8 條第 2 款規(guī)定：“本法關(guān)于公民權(quán)利的規(guī)定適用于在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)的 （外國人） 、無國籍人，法律另有規(guī)定的除外?！? 《專利合作條約》規(guī)定了 （一項發(fā)明一次申請） 制度。 14 世紀(jì)意大利著名法學(xué)家巴托魯斯創(chuàng)立了 （法則區(qū)別說） ，這標(biāo)志著國際私法的誕生。 1849 年德國著名法學(xué)家薩維尼在《現(xiàn)代羅馬法體系 (第八卷 )》一書中全面闡述了 (法律關(guān) 系本座說 )創(chuàng)造性地提 出了解 決法 律選擇 問題的 標(biāo)準(zhǔn) ，這在國際私法 的發(fā)展 史上具 有里程碑 意義。 1869 年，法國和 （瑞士） 締結(jié)了世界上第一個相互承認(rèn)和執(zhí)行對方法院判決的雙邊條約。 1924 年《統(tǒng)一提單若干法律規(guī)定的國際公約》規(guī)定承運(yùn)人對所運(yùn)貨物的責(zé)任期限采用 （ 倉至倉） 原則。 19 世紀(jì)末，出現(xiàn)了一些統(tǒng)一國際私法規(guī)范的國際組織，其中最有影響的是 （海牙國際私法會議） 19 世紀(jì)末、 20 世紀(jì)初，資本主義經(jīng)濟(jì)的發(fā)展和國際經(jīng)濟(jì)交往增加，使動產(chǎn)的法律適用發(fā)生了變化，動產(chǎn)物權(quán)不再適用所有人住所地法，轉(zhuǎn)而適用 (物之所在地 )法。 19 世紀(jì)末 葉以前 ，動產(chǎn) 物權(quán)適 用 （ 當(dāng)事人住所地） 法作為確定當(dāng) 事人 之間權(quán)利義務(wù)的 準(zhǔn)據(jù)法 。 79．海牙 國際私 法會議 第一屆會 議是 1893 年在荷 蘭法學(xué) 家阿塞 爾提議 下由（ 荷蘭） 政府組 織召開的。 CIF 易術(shù)語表述貨物的價格構(gòu)成為成本加 （保險費(fèi)加運(yùn)費(fèi)） 。 奧地利聯(lián)邦國際私法法規(guī) )第五條規(guī)定：“對外國法的指定，也包括它的沖突法在內(nèi)”．這條規(guī)定表明奧地利接受 （反致） 。 把特定的民事關(guān)系和某國法律連接起來的紐帶或標(biāo)志，在國際私法術(shù)語中稱之為 （連接點(diǎn)）。 沖突規(guī)范在結(jié)構(gòu)上可劃分為 （范圍） 和系屬兩部分。 沖突規(guī)范在結(jié)構(gòu)上由 （范圍） 和系屬組成。 大陸法系國家把當(dāng)事人的 （本國法） 作為屬人法。 德國、奧地利等一些國家基本上把外國法視為法律，在確定外國法內(nèi)容時，原則上由法官負(fù)責(zé)查明，必要時也可要求 （當(dāng)事人）予以協(xié)助。 調(diào)整涉外民事關(guān)系的沖突規(guī)范發(fā)生變更或準(zhǔn)據(jù)法發(fā)生變更，各國一般按以下原則確定準(zhǔn)據(jù)法，如果新法規(guī)定其有溯及力，則適用新法。如果新法規(guī)定其沒有溯及力，則適用舊法。如果新法對其是否有溯及力未作規(guī)定，則按照 （法律不溯及力既往） 原則，對新法頒布前產(chǎn)生的民事關(guān)系，仍適用舊法。 對外國法人國籍的確定，我國采用以其（登記地）國家的法律為其本國法。 法人對一個特定國家的屬性就是法人的 (國籍 )。 廣義的反致除指反致本身外，還包括轉(zhuǎn)致和 （間接反駁） 。 規(guī)定涉外民事關(guān)系應(yīng)適用哪一國法律進(jìn)行調(diào)整的法律規(guī)范稱之為 （沖突規(guī)范） 。 國籍沖突表現(xiàn)為兩種形式：一種是國籍的 （積極沖突） ，即一個人同時具有兩個或兩個以上國家的國籍。另一種是國籍的消極沖突，即一個人不具有任何國家的國籍． 國際私法的調(diào)整對象是 （具有涉外因素的民事關(guān)系） 。 國際私法的淵源是指賦予國際私法規(guī)范以 （法律效力） 的法律文件的表現(xiàn)形式． 國際私法凋整對象的廣泛性表現(xiàn)為國際私法不僅調(diào)整婚姻關(guān)系、繼承關(guān)系等一般意義上的民事關(guān)系，還調(diào)整具有涉外因素的 (商事關(guān)系 ) 國際投資合同的法律適用，國際上的一般作法是適用接受投資的（東道國） 法律 國民待遇主要指給予外國 （自然人） 的待遇，后 來擴(kuò)及至外國的法人、船舶和物品。 國外仲裁機(jī)構(gòu)作出的仲裁裁決，需要在我國承認(rèn)與執(zhí)行的，應(yīng)當(dāng)由當(dāng)事人直接向被執(zhí)行人所在地或者財產(chǎn)所在地的 （中級人民法院） 申請。 國外仲裁機(jī)構(gòu)作出的仲裁裁決需要在中華人民共和國境內(nèi)申請承認(rèn)和執(zhí)行的，當(dāng)事人應(yīng)向被執(zhí)行人所在地或者財產(chǎn)所在地的(中級人民法院 )提出申請。 23 2 合同之債與侵權(quán)行為之債的一個重要不同點(diǎn)是，合同是一種合意之債，侵權(quán)是一種 （ 法定） 之債。 將一個合 同中的 幾個方 面加以分 割，分別適 用不同 的法律 ．這是 合同準(zhǔn) 據(jù)法確定的 （分割論） 。 解決住所積極沖突時，一個人在內(nèi)國有住所，在外 國也有住所，國際上通行的作法是以 (內(nèi)國的住所 )為其住所。 歐洲大陸一些國家把外國法看作是法律，在確定外國法內(nèi)容時，由 （法官） 負(fù)責(zé)查明。 普通法系國家把外國法看作事實，確定外國法內(nèi)容時由 （當(dāng)事人）舉證證明。 侵權(quán)行為之債適用 （侵權(quán)行為地） 法。 確定合同準(zhǔn)據(jù)法的 （分割論） 主張將合同按不同部分作以劃分，分別適用不同的法律。 確定合同準(zhǔn)據(jù)法的 （同一論） 主張把合同作為一個整體，只適用一個法律。 涉外合同 的法律 適用，在 理論上 有三種 學(xué)說，即 意思自 治說、客 觀標(biāo)志 說和（ 最密切聯(lián)系說）。 涉外民事關(guān)系的產(chǎn)生，除必要的經(jīng)濟(jì)條件外 ，還必須具備 （法律）條件。 涉外民事關(guān)系的法律調(diào)整分為兩種方式，一種是 (沖突法 )調(diào)整，一種是實體法調(diào)整。 涉外民事關(guān)系中的涉外因素，指民事關(guān)系主體、 （客體） 和內(nèi)容三者之一必定與外國有關(guān)系。 識別適用的法律，學(xué)者們有多種主張，在司法實踐中，各國法院對涉外民事案件進(jìn)行識別時，多適用（ 法院地法） 。 受惠國享受最惠國的權(quán)利，只能來自施惠國與受惠國之間的有效的 （條約） 。 外國人訴訟能力包括外國人的訴訟權(quán)利能力和 （訴訟行為能力）兩方面的內(nèi)容。 我國的 （司法部） 是我國與外國進(jìn)行司法協(xié)助的中央機(jī)關(guān)。 我國的仲裁委員會為獨(dú)立 法人，獨(dú)立于行政機(jī)關(guān)，各仲裁委員會之間無（隸屬） 關(guān)系。 我國對住所的確定采取以下原則：公民以他的戶籍所在地的居住地為住所．經(jīng)常居住地與住所不一致的， （經(jīng)常居住地） 視為住所。 我國于 1980 年 3 月 3 日遞交了《世界知識產(chǎn)權(quán)組織》加入書，1980 年 6 月 3 日我國成為該組織的第 （ 90） 成員國。 物權(quán)法律沖突適用 （物之所在地法） 作為準(zhǔn)據(jù)法。 物權(quán)適用物之所在地法亦有例外。外國法人財產(chǎn)清算時，如果外國法人自行終止，其清算適用法律處理。如果外國法人因某種原因被取締時，其清算適用法律。 （ 外國法人國籍所屬國） 物權(quán)依物這所在地 法是一個古老的原則，其產(chǎn)生可以追溯到 13世紀(jì)的意大利。巴托魯斯創(chuàng)立法則區(qū)別說時就主張把法律分為“人法”和“物法”。對物權(quán)法律關(guān)系，主張不動產(chǎn)物權(quán)適用不動產(chǎn)所在地法，對動產(chǎn)物權(quán)，適用 （所有人的住所地） 法。 西方資本主義國家主張一國對外國人在本國的財產(chǎn)實行國有化時，采用 （充分、即時、有效） 的補(bǔ)償原則。 行為地法是系屬公式之一，它起源于 (場所支配行為 )這一古老的習(xí)慣法則。 一個人在同一時間在任何地方都沒有 （住所） ，各國一般視其居所為其住所。 以當(dāng)事人的國籍、住所或居所為連接點(diǎn)，主要用于解決有關(guān)人的能力、身份、婚姻 家庭和財產(chǎn)繼承等方面的法律沖突的系屬公式稱為 （屬人法） 。 英美法系國家把外國法律看作事實，訴訟過程中由 （當(dāng)事人） 舉證。 英美票據(jù)法體系國家主張票據(jù)當(dāng)事人的行為能力適用 （行為地法 ）。 與我國無條約關(guān)系國家作出的仲裁裁決需要在我國承認(rèn)與執(zhí)行的，可由當(dāng)事人向我國法院提出申請，按 （互惠原則） 辦理。 在 FOB 貿(mào)易術(shù)語中，買賣雙方的責(zé)任、費(fèi)用及風(fēng)險是以 （船舷）作為分界線的。 在我國，公民以他的戶籍所在地的 （居住地） 為住所。 政府利益分析說是美國法學(xué)家 （阿里） 提出來的． 政府利益說是美國著名法學(xué)家 （柯里） 創(chuàng)立的。 中華人 民共和國最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行（中華人民共和國民法通則 )若干問題的意見（試行）》第 184 條規(guī)定：“外國法人的民事行為依其 （本國法） 確定，外國法人在我國領(lǐng)域內(nèi)進(jìn)行的民事活動，必須符合我國的法律規(guī)定”． 中華人民共和國最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行（中華人民共和國民法通則）若干問題的意見（試行）第 181 條規(guī)定：“無國籍人的民事行為能力，一般適用其 （定居國） 法律，如未定居的，適用其住所地國法律”。 專利權(quán)人自提出專利申請之日起 4 年，或自專利批準(zhǔn)之日起滿 （ 3）年無正當(dāng)理由又不實施專利的，任何人都可以向主管部門提出 強(qiáng)制實施申請。 自法則區(qū)別說以來，不動產(chǎn)物權(quán)一直適用 （物之所在地） 法作為確定當(dāng)事人之間權(quán)利義務(wù)的準(zhǔn)據(jù)法。 自然人行為能力法律沖突，國際一般以 （屬人法） 解決。 最密切聯(lián)系學(xué)說是在 （法律關(guān)系本座說） 基礎(chǔ)上建立起來的。 最早提出國際私法這一名稱的是美國法學(xué)家 （斯托雷） 最早以法律的形式把公共秩序保留制度加以規(guī)定的是 （《法國民法典》） 。 23 3 二、判斷題 《漢堡規(guī)則》將承運(yùn)人的責(zé)任期間由“港至港”改為“倉至倉”。 (X) 《商標(biāo)國際注冊馬德里協(xié)定》是一個非開放性的國際條約，只有參加《保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》的國家才 可以加入。（√） 《中華人民共和國民法通則》第 150 條規(guī)定：“依照本章規(guī)定適用外國法律或者國際慣例的，不得違背中華人民共和國的社會公共利益?！边@條規(guī)定表明我國采用公共秩序保留政策。 (√ ) 1929 年《統(tǒng)一國際航空運(yùn)轄某些規(guī)則公約》對承運(yùn)人的責(zé)任基礎(chǔ)采用了無過失原則． (X) 1961 年《關(guān)于遺囑處分方式法律沖突公約》對遺囑的內(nèi)容作了詳盡的規(guī)定。 (X ) 1973 年海牙《產(chǎn)品責(zé)任法律適用公約》規(guī)定，依《公約》確定的所適用的法律應(yīng)為一國的實體法，從而排除了反致。 (√ ) 1989 年 6 月，我國某外貿(mào)進(jìn)出口公司與美國 一船運(yùn)公司簽訂一份運(yùn)輸合同，租用美國船運(yùn)公司的一條貨輪，將我國某外貿(mào)進(jìn)出口公司從美國購買的面粉運(yùn)至中國。合同規(guī)定，發(fā)生爭議適用美國法律。輪船航行途中遇風(fēng)暴，海水灌進(jìn)船艙使貨物受損。雙方就損失賠償問題協(xié)商未果，中方向廣州海事法院提起訴訟。訴訟過程中美方提供若干美國司法判例請求廣州海事作為劃分雙方權(quán)利義務(wù)的依據(jù)。在我國，判例不能作為判案依據(jù)，所以，我國法院不應(yīng)把美國法院的判例作為劃 分當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)的依據(jù)。 ( ) 19 世紀(jì)以前，調(diào)整涉外民事關(guān)系的唯一方法是沖突規(guī)范調(diào)整。（√） 2021 年《國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則》對 FAS 貿(mào)易術(shù)語進(jìn)行了修改。 (√ ) 奧地利、德國兩國都不接受反致和轉(zhuǎn)致。 (X) 奧地利、日本兩國都不接受反致和轉(zhuǎn)致。 ( X ) 財產(chǎn)所在地法，這是繼承的“同一制”。（） 沖突法對涉外民事關(guān)系的調(diào)整是一種直接調(diào)整。（ ） 沖突規(guī)范可以直接確定當(dāng)事人之間的權(quán)利與義務(wù)。 (X) 沖突規(guī)范援引的法律是末被法院地國承認(rèn)的國家的法律時，較有說服力的觀點(diǎn)是不應(yīng)以該未被承認(rèn)的國家的法律為準(zhǔn)據(jù)法． (√ ) 船舶、飛機(jī)等運(yùn)輸工具雖屬于特殊的物，但發(fā)生物權(quán)法律沖突時，仍要適用物之所在地法解決。 ( ) 當(dāng)事人協(xié)議選擇管轄法院，僅 限于選擇一審法院，而不能協(xié)議選擇二審法院。 （√） 當(dāng)事人協(xié)議選擇管轄法院時，不得變更專屬管轄。（√） 當(dāng)事人在合同中訂立了仲裁條款。合同履行過程中發(fā)生爭議時，任何一方當(dāng)事人 當(dāng)事人之間未訂立仲裁協(xié)議，一方當(dāng)事人向仲裁機(jī)構(gòu)申請仲裁時，仲裁庭可以受理案件。 ( ) 德國、日本國家的國際私法學(xué)者認(rèn)為國際私法不僅要解決涉外民事關(guān)系中的法律沖突問題，而且要解決涉外民事案件的司法管轄權(quán)問題和對外國法院判決的承認(rèn)與執(zhí)行問題。 (√ ) 調(diào)整國際航空運(yùn)輸?shù)膰H公約主要有 1929 年《華沙公約》、 1955 年《海牙議定書》、 1961 年《瓜達(dá)拉哈拉公約》，我國加入了《華沙公約》和《海牙議定書》。 (√ ) 調(diào)整提單運(yùn)輸?shù)膰H公約主要有： 1924 年《統(tǒng)一提單若干法律規(guī)定的國際公約》、 1968 年《修改統(tǒng)一提單若干法律規(guī)定的國際公約的議定書》、 1978 年《聯(lián)合國海上貨物運(yùn)輸公約》。 (√ ) 都可不受仲裁條款的約束向法院提起訴訟。（） 對沖突規(guī)范連接點(diǎn)的“軟化處理”的唯一方法是增加沖突規(guī)范中的連接點(diǎn)。 (X)。 對領(lǐng)事婚姻，我國一概不予承認(rèn)． (X) 對同一