【正文】 23 1 電大 《 國(guó)際私法 》 期末復(fù)習(xí)資料小抄 一、填空 （薩維民） 創(chuàng)立了法律關(guān)系本座說(shuō)，建立了國(guó)際私法發(fā)展史上的里程碑。 “諸化外人 同類(lèi)自 相犯者 ，各依 本俗法 ，異類(lèi) 相犯者 ，以法 律論 ”。這 條沖突規(guī)范出自 （《 永 徽 律 》）。 《保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》保護(hù)的工業(yè)產(chǎn)權(quán)的客體包括專(zhuān)利權(quán)和（商標(biāo)權(quán)） 。 《保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》規(guī)定：在一成員國(guó)已成立的馳名商標(biāo)無(wú)須在另一成員國(guó)注冊(cè)，即可獲得 （自動(dòng)） 保護(hù)。 《保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》規(guī)定了工業(yè)產(chǎn)權(quán)保護(hù)優(yōu)先權(quán)原則， 《公約》 規(guī)定對(duì)發(fā)明專(zhuān)利給予 （ 12 個(gè)月） 的優(yōu)先權(quán)保護(hù)。 《聯(lián)合國(guó)國(guó)際貨物銷(xiāo)售合同公 約》規(guī)定：公約適用于 （營(yíng)業(yè)地）在不同國(guó)家的當(dāng)事人之間所訂立的貨物買(mǎi)賣(mài)合同。 《與貿(mào)易有關(guān)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)產(chǎn)權(quán)協(xié)議》英文縮寫(xiě)是 (TRIPs)。 《中華人民共和國(guó)繼承法》第 36 條規(guī)定：“中國(guó)公民繼承在中華人民共和國(guó)境外的遺產(chǎn)或者繼承在中華人民共和國(guó)境內(nèi)的外國(guó)人的遺產(chǎn)，動(dòng)產(chǎn)適用被繼承人 （住所地） 法律，不動(dòng)產(chǎn)適用不動(dòng)產(chǎn)所在地法律。 《中華人 民共和 國(guó)民法 通則》， 第 146 條規(guī)定 ： （ 侵權(quán)行為） 的損害賠償，適用侵權(quán)行 為地法 律． 《中華人民共和國(guó)民法通則》第 147 條規(guī)定：離婚適用受理案件的 （法院所在地） 的法律。 《中華人民共和國(guó)民 法通則》第 8 條第 2 款規(guī)定：“本法關(guān)于公民權(quán)利的規(guī)定適用于在中華人民共和國(guó)領(lǐng)域內(nèi)的 （外國(guó)人） 、無(wú)國(guó)籍人，法律另有規(guī)定的除外?！? 《專(zhuān)利合作條約》規(guī)定了 （一項(xiàng)發(fā)明一次申請(qǐng)） 制度。 14 世紀(jì)意大利著名法學(xué)家巴托魯斯創(chuàng)立了 （法則區(qū)別說(shuō)） ，這標(biāo)志著國(guó)際私法的誕生。 1849 年德國(guó)著名法學(xué)家薩維尼在《現(xiàn)代羅馬法體系 (第八卷 )》一書(shū)中全面闡述了 (法律關(guān) 系本座說(shuō) )創(chuàng)造性地提 出了解 決法 律選擇 問(wèn)題的 標(biāo)準(zhǔn) ，這在國(guó)際私法 的發(fā)展 史上具 有里程碑 意義。 1869 年，法國(guó)和 （瑞士） 締結(jié)了世界上第一個(gè)相互承認(rèn)和執(zhí)行對(duì)方法院判決的雙邊條約。 1924 年《統(tǒng)一提單若干法律規(guī)定的國(guó)際公約》規(guī)定承運(yùn)人對(duì)所運(yùn)貨物的責(zé)任期限采用 （ 倉(cāng)至倉(cāng)） 原則。 19 世紀(jì)末，出現(xiàn)了一些統(tǒng)一國(guó)際私法規(guī)范的國(guó)際組織，其中最有影響的是 （海牙國(guó)際私法會(huì)議） 19 世紀(jì)末、 20 世紀(jì)初，資本主義經(jīng)濟(jì)的發(fā)展和國(guó)際經(jīng)濟(jì)交往增加，使動(dòng)產(chǎn)的法律適用發(fā)生了變化，動(dòng)產(chǎn)物權(quán)不再適用所有人住所地法，轉(zhuǎn)而適用 (物之所在地 )法。 19 世紀(jì)末 葉以前 ，動(dòng)產(chǎn) 物權(quán)適 用 （ 當(dāng)事人住所地） 法作為確定當(dāng) 事人 之間權(quán)利義務(wù)的 準(zhǔn)據(jù)法 。 79．海牙 國(guó)際私 法會(huì)議 第一屆會(huì) 議是 1893 年在荷 蘭法學(xué) 家阿塞 爾提議 下由（ 荷蘭） 政府組 織召開(kāi)的。 CIF 易術(shù)語(yǔ)表述貨物的價(jià)格構(gòu)成為成本加 （保險(xiǎn)費(fèi)加運(yùn)費(fèi)） 。 奧地利聯(lián)邦國(guó)際私法法規(guī) )第五條規(guī)定：“對(duì)外國(guó)法的指定，也包括它的沖突法在內(nèi)”．這條規(guī)定表明奧地利接受 （反致） 。 把特定的民事關(guān)系和某國(guó)法律連接起來(lái)的紐帶或標(biāo)志，在國(guó)際私法術(shù)語(yǔ)中稱(chēng)之為 （連接點(diǎn)）。 沖突規(guī)范在結(jié)構(gòu)上可劃分為 （范圍） 和系屬兩部分。 沖突規(guī)范在結(jié)構(gòu)上由 （范圍） 和系屬組成。 大陸法系國(guó)家把當(dāng)事人的 （本國(guó)法） 作為屬人法。 德國(guó)、奧地利等一些國(guó)家基本上把外國(guó)法視為法律，在確定外國(guó)法內(nèi)容時(shí)，原則上由法官負(fù)責(zé)查明，必要時(shí)也可要求 （當(dāng)事人）予以協(xié)助。 調(diào)整涉外民事關(guān)系的沖突規(guī)范發(fā)生變更或準(zhǔn)據(jù)法發(fā)生變更，各國(guó)一般按以下原則確定準(zhǔn)據(jù)法，如果新法規(guī)定其有溯及力，則適用新法。如果新法規(guī)定其沒(méi)有溯及力，則適用舊法。如果新法對(duì)其是否有溯及力未作規(guī)定，則按照 （法律不溯及力既往） 原則，對(duì)新法頒布前產(chǎn)生的民事關(guān)系，仍適用舊法。 對(duì)外國(guó)法人國(guó)籍的確定，我國(guó)采用以其（登記地）國(guó)家的法律為其本國(guó)法。 法人對(duì)一個(gè)特定國(guó)家的屬性就是法人的 (國(guó)籍 )。 廣義的反致除指反致本身外，還包括轉(zhuǎn)致和 （間接反駁） 。 規(guī)定涉外民事關(guān)系應(yīng)適用哪一國(guó)法律進(jìn)行調(diào)整的法律規(guī)范稱(chēng)之為 （沖突規(guī)范） 。 國(guó)籍沖突表現(xiàn)為兩種形式：一種是國(guó)籍的 （積極沖突） ，即一個(gè)人同時(shí)具有兩個(gè)或兩個(gè)以上國(guó)家的國(guó)籍。另一種是國(guó)籍的消極沖突，即一個(gè)人不具有任何國(guó)家的國(guó)籍． 國(guó)際私法的調(diào)整對(duì)象是 （具有涉外因素的民事關(guān)系） 。 國(guó)際私法的淵源是指賦予國(guó)際私法規(guī)范以 （法律效力） 的法律文件的表現(xiàn)形式． 國(guó)際私法凋整對(duì)象的廣泛性表現(xiàn)為國(guó)際私法不僅調(diào)整婚姻關(guān)系、繼承關(guān)系等一般意義上的民事關(guān)系，還調(diào)整具有涉外因素的 (商事關(guān)系 ) 國(guó)際投資合同的法律適用，國(guó)際上的一般作法是適用接受投資的（東道國(guó)） 法律 國(guó)民待遇主要指給予外國(guó) （自然人） 的待遇，后 來(lái)擴(kuò)及至外國(guó)的法人、船舶和物品。 國(guó)外仲裁機(jī)構(gòu)作出的仲裁裁決，需要在我國(guó)承認(rèn)與執(zhí)行的，應(yīng)當(dāng)由當(dāng)事人直接向被執(zhí)行人所在地或者財(cái)產(chǎn)所在地的 （中級(jí)人民法院） 申請(qǐng)。 國(guó)外仲裁機(jī)構(gòu)作出的仲裁裁決需要在中華人民共和國(guó)境內(nèi)申請(qǐng)承認(rèn)和執(zhí)行的，當(dāng)事人應(yīng)向被執(zhí)行人所在地或者財(cái)產(chǎn)所在地的(中級(jí)人民法院 )提出申請(qǐng)。 23 2 合同之債與侵權(quán)行為之債的一個(gè)重要不同點(diǎn)是，合同是一種合意之債，侵權(quán)是一種 （ 法定） 之債。 將一個(gè)合 同中的 幾個(gè)方 面加以分 割，分別適 用不同 的法律 ．這是 合同準(zhǔn) 據(jù)法確定的 （分割論） 。 解決住所積極沖突時(shí)，一個(gè)人在內(nèi)國(guó)有住所，在外 國(guó)也有住所，國(guó)際上通行的作法是以 (內(nèi)國(guó)的住所 )為其住所。 歐洲大陸一些國(guó)家把外國(guó)法看作是法律，在確定外國(guó)法內(nèi)容時(shí)，由 （法官） 負(fù)責(zé)查明。 普通法系國(guó)家把外國(guó)法看作事實(shí)，確定外國(guó)法內(nèi)容時(shí)由 （當(dāng)事人）舉證證明。 侵權(quán)行為之債適用 （侵權(quán)行為地） 法。 確定合同準(zhǔn)據(jù)法的 （分割論） 主張將合同按不同部分作以劃分，分別適用不同的法律。 確定合同準(zhǔn)據(jù)法的 （同一論） 主張把合同作為一個(gè)整體，只適用一個(gè)法律。 涉外合同 的法律 適用，在 理論上 有三種 學(xué)說(shuō)，即 意思自 治說(shuō)、客 觀標(biāo)志 說(shuō)和（ 最密切聯(lián)系說(shuō)）。 涉外民事關(guān)系的產(chǎn)生，除必要的經(jīng)濟(jì)條件外 ，還必須具備 （法律）條件。 涉外民事關(guān)系的法律調(diào)整分為兩種方式，一種是 (沖突法 )調(diào)整，一種是實(shí)體法調(diào)整。 涉外民事關(guān)系中的涉外因素，指民事關(guān)系主體、 （客體） 和內(nèi)容三者之一必定與外國(guó)有關(guān)系。 識(shí)別適用的法律，學(xué)者們有多種主張，在司法實(shí)踐中，各國(guó)法院對(duì)涉外民事案件進(jìn)行識(shí)別時(shí)，多適用（ 法院地法） 。 受惠國(guó)享受最惠國(guó)的權(quán)利，只能來(lái)自施惠國(guó)與受惠國(guó)之間的有效的 （條約） 。 外國(guó)人訴訟能力包括外國(guó)人的訴訟權(quán)利能力和 （訴訟行為能力）兩方面的內(nèi)容。 我國(guó)的 （司法部） 是我國(guó)與外國(guó)進(jìn)行司法協(xié)助的中央機(jī)關(guān)。 我國(guó)的仲裁委員會(huì)為獨(dú)立 法人，獨(dú)立于行政機(jī)關(guān)，各仲裁委員會(huì)之間無(wú)（隸屬） 關(guān)系。 我國(guó)對(duì)住所的確定采取以下原則：公民以他的戶(hù)籍所在地的居住地為住所．經(jīng)常居住地與住所不一致的， （經(jīng)常居住地） 視為住所。 我國(guó)于 1980 年 3 月 3 日遞交了《世界知識(shí)產(chǎn)權(quán)組織》加入書(shū)，1980 年 6 月 3 日我國(guó)成為該組織的第 （ 90） 成員國(guó)。 物權(quán)法律沖突適用 （物之所在地法） 作為準(zhǔn)據(jù)法。 物權(quán)適用物之所在地法亦有例外。外國(guó)法人財(cái)產(chǎn)清算時(shí)，如果外國(guó)法人自行終止，其清算適用法律處理。如果外國(guó)法人因某種原因被取締時(shí)，其清算適用法律。 （ 外國(guó)法人國(guó)籍所屬?lài)?guó)） 物權(quán)依物這所在地 法是一個(gè)古老的原則，其產(chǎn)生可以追溯到 13世紀(jì)的意大利。巴托魯斯創(chuàng)立法則區(qū)別說(shuō)時(shí)就主張把法律分為“人法”和“物法”。對(duì)物權(quán)法律關(guān)系，主張不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)適用不動(dòng)產(chǎn)所在地法，對(duì)動(dòng)產(chǎn)物權(quán)，適用 （所有人的住所地） 法。 西方資本主義國(guó)家主張一國(guó)對(duì)外國(guó)人在本國(guó)的財(cái)產(chǎn)實(shí)行國(guó)有化時(shí)，采用 （充分、即時(shí)、有效） 的補(bǔ)償原則。 行為地法是系屬公式之一，它起源于 (場(chǎng)所支配行為 )這一古老的習(xí)慣法則。 一個(gè)人在同一時(shí)間在任何地方都沒(méi)有 （住所） ，各國(guó)一般視其居所為其住所。 以當(dāng)事人的國(guó)籍、住所或居所為連接點(diǎn)，主要用于解決有關(guān)人的能力、身份、婚姻 家庭和財(cái)產(chǎn)繼承等方面的法律沖突的系屬公式稱(chēng)為 （屬人法） 。 英美法系國(guó)家把外國(guó)法律看作事實(shí)，訴訟過(guò)程中由 （當(dāng)事人） 舉證。 英美票據(jù)法體系國(guó)家主張票據(jù)當(dāng)事人的行為能力適用 （行為地法 ）。 與我國(guó)無(wú)條約關(guān)系國(guó)家作出的仲裁裁決需要在我國(guó)承認(rèn)與執(zhí)行的，可由當(dāng)事人向我國(guó)法院提出申請(qǐng)，按 （互惠原則） 辦理。 在 FOB 貿(mào)易術(shù)語(yǔ)中，買(mǎi)賣(mài)雙方的責(zé)任、費(fèi)用及風(fēng)險(xiǎn)是以 （船舷）作為分界線(xiàn)的。 在我國(guó)，公民以他的戶(hù)籍所在地的 （居住地） 為住所。 政府利益分析說(shuō)是美國(guó)法學(xué)家 （阿里） 提出來(lái)的． 政府利益說(shuō)是美國(guó)著名法學(xué)家 （柯里） 創(chuàng)立的。 中華人 民共和國(guó)最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行（中華人民共和國(guó)民法通則 )若干問(wèn)題的意見(jiàn)（試行）》第 184 條規(guī)定：“外國(guó)法人的民事行為依其 （本國(guó)法） 確定，外國(guó)法人在我國(guó)領(lǐng)域內(nèi)進(jìn)行的民事活動(dòng)，必須符合我國(guó)的法律規(guī)定”． 中華人民共和國(guó)最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行（中華人民共和國(guó)民法通則）若干問(wèn)題的意見(jiàn)（試行）第 181 條規(guī)定：“無(wú)國(guó)籍人的民事行為能力，一般適用其 （定居國(guó)） 法律，如未定居的，適用其住所地國(guó)法律”。 專(zhuān)利權(quán)人自提出專(zhuān)利申請(qǐng)之日起 4 年，或自專(zhuān)利批準(zhǔn)之日起滿(mǎn) （ 3）年無(wú)正當(dāng)理由又不實(shí)施專(zhuān)利的，任何人都可以向主管部門(mén)提出 強(qiáng)制實(shí)施申請(qǐng)。 自法則區(qū)別說(shuō)以來(lái)，不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)一直適用 （物之所在地） 法作為確定當(dāng)事人之間權(quán)利義務(wù)的準(zhǔn)據(jù)法。 自然人行為能力法律沖突，國(guó)際一般以 （屬人法） 解決。 最密切聯(lián)系學(xué)說(shuō)是在 （法律關(guān)系本座說(shuō)） 基礎(chǔ)上建立起來(lái)的。 最早提出國(guó)際私法這一名稱(chēng)的是美國(guó)法學(xué)家 （斯托雷） 最早以法律的形式把公共秩序保留制度加以規(guī)定的是 （《法國(guó)民法典》） 。 23 3 二、判斷題 《漢堡規(guī)則》將承運(yùn)人的責(zé)任期間由“港至港”改為“倉(cāng)至倉(cāng)”。 (X) 《商標(biāo)國(guó)際注冊(cè)馬德里協(xié)定》是一個(gè)非開(kāi)放性的國(guó)際條約，只有參加《保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》的國(guó)家才 可以加入。（√） 《中華人民共和國(guó)民法通則》第 150 條規(guī)定：“依照本章規(guī)定適用外國(guó)法律或者國(guó)際慣例的，不得違背中華人民共和國(guó)的社會(huì)公共利益。”這條規(guī)定表明我國(guó)采用公共秩序保留政策。 (√ ) 1929 年《統(tǒng)一國(guó)際航空運(yùn)轄某些規(guī)則公約》對(duì)承運(yùn)人的責(zé)任基礎(chǔ)采用了無(wú)過(guò)失原則． (X) 1961 年《關(guān)于遺囑處分方式法律沖突公約》對(duì)遺囑的內(nèi)容作了詳盡的規(guī)定。 (X ) 1973 年海牙《產(chǎn)品責(zé)任法律適用公約》規(guī)定，依《公約》確定的所適用的法律應(yīng)為一國(guó)的實(shí)體法，從而排除了反致。 (√ ) 1989 年 6 月，我國(guó)某外貿(mào)進(jìn)出口公司與美國(guó) 一船運(yùn)公司簽訂一份運(yùn)輸合同，租用美國(guó)船運(yùn)公司的一條貨輪，將我國(guó)某外貿(mào)進(jìn)出口公司從美國(guó)購(gòu)買(mǎi)的面粉運(yùn)至中國(guó)。合同規(guī)定，發(fā)生爭(zhēng)議適用美國(guó)法律。輪船航行途中遇風(fēng)暴，海水灌進(jìn)船艙使貨物受損。雙方就損失賠償問(wèn)題協(xié)商未果，中方向廣州海事法院提起訴訟。訴訟過(guò)程中美方提供若干美國(guó)司法判例請(qǐng)求廣州海事作為劃分雙方權(quán)利義務(wù)的依據(jù)。在我國(guó)，判例不能作為判案依據(jù)，所以，我國(guó)法院不應(yīng)把美國(guó)法院的判例作為劃 分當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)的依據(jù)。 ( ) 19 世紀(jì)以前，調(diào)整涉外民事關(guān)系的唯一方法是沖突規(guī)范調(diào)整。（√） 2021 年《國(guó)際貿(mào)易術(shù)語(yǔ)解釋通則》對(duì) FAS 貿(mào)易術(shù)語(yǔ)進(jìn)行了修改。 (√ ) 奧地利、德國(guó)兩國(guó)都不接受反致和轉(zhuǎn)致。 (X) 奧地利、日本兩國(guó)都不接受反致和轉(zhuǎn)致。 ( X ) 財(cái)產(chǎn)所在地法，這是繼承的“同一制”。（） 沖突法對(duì)涉外民事關(guān)系的調(diào)整是一種直接調(diào)整。（ ） 沖突規(guī)范可以直接確定當(dāng)事人之間的權(quán)利與義務(wù)。 (X) 沖突規(guī)范援引的法律是末被法院地國(guó)承認(rèn)的國(guó)家的法律時(shí)，較有說(shuō)服力的觀點(diǎn)是不應(yīng)以該未被承認(rèn)的國(guó)家的法律為準(zhǔn)據(jù)法． (√ ) 船舶、飛機(jī)等運(yùn)輸工具雖屬于特殊的物，但發(fā)生物權(quán)法律沖突時(shí)，仍要適用物之所在地法解決。 ( ) 當(dāng)事人協(xié)議選擇管轄法院，僅 限于選擇一審法院，而不能協(xié)議選擇二審法院。 （√） 當(dāng)事人協(xié)議選擇管轄法院時(shí)，不得變更專(zhuān)屬管轄。（√） 當(dāng)事人在合同中訂立了仲裁條款。合同履行過(guò)程中發(fā)生爭(zhēng)議時(shí)，任何一方當(dāng)事人 當(dāng)事人之間未訂立仲裁協(xié)議，一方當(dāng)事人向仲裁機(jī)構(gòu)申請(qǐng)仲裁時(shí)，仲裁庭可以受理案件。 ( ) 德國(guó)、日本國(guó)家的國(guó)際私法學(xué)者認(rèn)為國(guó)際私法不僅要解決涉外民事關(guān)系中的法律沖突問(wèn)題，而且要解決涉外民事案件的司法管轄權(quán)問(wèn)題和對(duì)外國(guó)法院判決的承認(rèn)與執(zhí)行問(wèn)題。 (√ ) 調(diào)整國(guó)際航空運(yùn)輸?shù)膰?guó)際公約主要有 1929 年《華沙公約》、 1955 年《海牙議定書(shū)》、 1961 年《瓜達(dá)拉哈拉公約》，我國(guó)加入了《華沙公約》和《海牙議定書(shū)》。 (√ ) 調(diào)整提單運(yùn)輸?shù)膰?guó)際公約主要有： 1924 年《統(tǒng)一提單若干法律規(guī)定的國(guó)際公約》、 1968 年《修改統(tǒng)一提單若干法律規(guī)定的國(guó)際公約的議定書(shū)》、 1978 年《聯(lián)合國(guó)海上貨物運(yùn)輸公約》。 (√ ) 都可不受仲裁條款的約束向法院提起訴訟。（） 對(duì)沖突規(guī)范連接點(diǎn)的“軟化處理”的唯一方法是增加沖突規(guī)范中的連接點(diǎn)。 (X)。 對(duì)領(lǐng)事婚姻，我國(guó)一概不予承認(rèn)． (X) 對(duì)同一