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電大開放教育《國際私法》??茝?fù)習(xí)資料小抄【直接打印版-全文預(yù)覽

2025-07-03 18:41 上一頁面

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【正文】 重新審理,如認(rèn)為外國法院判決與本國法院無抵觸,作出一個內(nèi)容與外國法院判決相同的判決,然后根據(jù)一般程序予以執(zhí)行. 英國除采取訴訟制度外,還采取登記制度.英國采取登記制度執(zhí)行外國法院判決有一定的限制.其限制具體表現(xiàn)在:采用登記制度執(zhí)行外國法院判決的案件僅適用 于支付一定數(shù)額金錢的判決.適用范圍為英國自治領(lǐng)地及與英國有雙邊協(xié)議的國家。最密切聯(lián)系的原則賦予了法官較大的自由裁量權(quán),這一方面給法官靈活地選擇法律創(chuàng)造了條件,同時也為法官濫用司法權(quán)力提供了機(jī)會。 16.簡述最密切聯(lián)系的原則。 (4)資本實(shí)際控制。 (2)管理中心所在地。 14.當(dāng)事人選擇處理涉外合同所適用的法律時應(yīng)注意那些問題 ? 答: (1)當(dāng)事人對法律的選擇必須是協(xié)商 一致的結(jié)果.對法律的選擇必須誠實(shí)、善意、合法 (2)當(dāng)事人對法律的選擇在空間上沒有限制。 構(gòu)成國際私法上的法律規(guī)避必須具備以下幾個條件: (1)當(dāng)事人規(guī)避某國法律是出于故意,即當(dāng)事人的行為是以規(guī)避法律為目的的。 答:本地法說是美國法學(xué)家?guī)炜擞?20 世紀(jì)提出來的。( 3)敗訴一方當(dāng)事人未經(jīng)合同傳喚因而未能出庭參加訴訟,或當(dāng)事人在缺乏訴訟行為能力時被剝奪了應(yīng)有的代理或答辯的可能性。 11.簡述我國拒絕承認(rèn)與執(zhí)行外國法院判決的條件。如果當(dāng)事人對法律適用未作選擇,則公約當(dāng)然適用于他們之間訂立的買賣合同。無國籍人的民事行為能力,一般適用其定居國法律,如未定居的,適用其住所地國法律。該法第 149 條規(guī)定:遺產(chǎn)的法定繼承,動產(chǎn)適用被繼承人死亡時住所地法律,不動產(chǎn)適用不動產(chǎn)所在地法律。 答:《中華人民共和國繼承法》、《中華人民共和國民法通則》對涉外法定繼承作了規(guī)定。 (2)法院把沖突規(guī)范援引適用的外國法理解為包括該外國的沖突法和實(shí)體法,而且只適用該外國中的沖突法。這種理論,已經(jīng)把適用外國法的問題放在國家主權(quán)關(guān)系和國家利益的基礎(chǔ)上來加以考慮。 (2)非締約國當(dāng)事人自顧選擇適用公約可適用公約。 答 : 住所是以久居的意思而居住的某一處所。 形式:合同中的仲裁條款。 答:識別是指將待決案件的事實(shí)情況或有關(guān)問題進(jìn)行定性和分類,以把它劃歸特定的法律范疇,從而確定應(yīng)適用哪一條沖突規(guī)范。 23 8 答: 準(zhǔn)據(jù)法是按照沖突規(guī)范的指定而援用來確定涉外民事關(guān)系當(dāng)事人具體權(quán)利和義務(wù)的法律。 準(zhǔn)據(jù)法: 按照沖突規(guī)范的指引而援用的確定當(dāng)事人權(quán)利與義務(wù)的特定實(shí)體法。 屬人管轄: 以當(dāng)事人國籍為確定管轄權(quán)標(biāo)志。 執(zhí)行外國法院判決: 一國在承認(rèn)外國法院判決的基礎(chǔ)上,依照本國的法定程序,與執(zhí)行本國判決一樣,對外國判決予以強(qiáng)制執(zhí)行??吕镎J(rèn)為 :在每個州的法律背后都隱含著這個州的政府利益,而這種利益是通過適用其法律來實(shí)現(xiàn)的。 域外調(diào)查取證: 一國主管機(jī)關(guān)對本國法院審理的民事案件進(jìn)行境外調(diào)查或收集證據(jù)的制度。 協(xié)議管轄: 雙方當(dāng)事人在爭議發(fā)生前或爭議發(fā)生后達(dá)成協(xié)議,將他們之間的爭議案件交由某一國法院管轄和審理的制度。 系屬: 調(diào)整涉外民事關(guān)系應(yīng)適用的法律。 訴訟費(fèi)用擔(dān)保: 當(dāng)外國人作為原告在內(nèi)國法院起訴時,為了防止其濫用訴訟權(quán)利,以及在敗訴時逃避其繳納訴訟費(fèi)用的義務(wù),應(yīng)被告的請求或依內(nèi)國法院的決定,內(nèi)國法院責(zé)令原告提供一定的財(cái)物作為擔(dān)保。 識別: 對涉外民事關(guān)系中的事實(shí)情況或事實(shí)構(gòu)成進(jìn)行定性或分類,把它納入特定的法律范疇,從而確定應(yīng)適用哪一沖突規(guī)范的過程。 平行管轄: 一國法院可基于原告的合法選擇而享有管轄權(quán),同時也承認(rèn)其他國家對這類案件享有管轄權(quán)的情況。 隸屬公式 是指在長期的國際私法實(shí)踐中,傳統(tǒng)雙邊沖突規(guī)范的一些系屬被逐漸固定下來,成為解決不同種類民事關(guān)系的法律沖突的公式。 間接反致: 對某一涉外民事案件,甲國法院根據(jù)本國沖突規(guī)范的指定應(yīng)該適用乙國法律,而乙國的沖突規(guī)范應(yīng)該適用丙國法律,丙國的沖突規(guī)范規(guī)定應(yīng)該適用甲國法律,甲 國法院根據(jù)丙國沖突規(guī)范的規(guī)定適用甲國的實(shí)體法為案件的準(zhǔn)據(jù)法,這構(gòu)成間接反致。 婚姻形式要件: 也稱為結(jié)婚的程序,即指婚姻關(guān)系締結(jié)的必經(jīng)手續(xù)。 國民待遇: 一國給予外國人在投資、貿(mào)易、知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)、出入境管理等方面享有不低于本國人的待遇。 3.主權(quán)國家對于另一國家已在其本國有效實(shí)施的法律,出于禮讓應(yīng)保持其在境內(nèi)的效力,只要這樣做不損害自己國家的利益。 國籍: 一個人屬于某一國家的國民或公民的法律資格。物法具有域內(nèi)效力,凡位于本國境內(nèi)的物,不論屬于內(nèi)國人或外國人所有,本國法都發(fā)生效力。 法律規(guī)避 :涉外民事關(guān)系的當(dāng)事人為了規(guī)避原本應(yīng)該適用的某一國法律,故意制造一些條件,利用沖突規(guī)范,使對其有利的另一國法律得以適用,或者規(guī)避各國法律中規(guī)定的連接點(diǎn),使涉外民事關(guān)系沒有適當(dāng)?shù)姆蛇M(jìn)行調(diào)整,以實(shí)現(xiàn)法律規(guī)避的目的。 法律關(guān)系本座說: 19 世紀(jì),德國法學(xué)家薩維尼提出法律關(guān)系本座說,把國際私法推進(jìn)到一個新階段。 法定繼承的區(qū)別制 也稱分割制,主張?jiān)谏嫱饫^承案件中,將死者的遺產(chǎn)區(qū)分為動產(chǎn)和不動產(chǎn),分別適用不同的準(zhǔn)據(jù)法,動產(chǎn)適用被繼承人的屬人法,不動產(chǎn)適用物產(chǎn)所在地法。 承認(rèn)與執(zhí)行外國法院判決 是兩個既有聯(lián)系又有區(qū)別的概念。 本地法說: 本地法說是美國法學(xué)家?guī)炜擞?20 世紀(jì)提 出來的。 (√ ) 最密切聯(lián)系說是在法律關(guān)系本座說的基礎(chǔ)上發(fā)展起來的。 (√ ) 仲裁協(xié)議的形式僅表現(xiàn)為合同中的仲裁條款這樣一種形式。 1998 年吳某到美留學(xué)。 ( ) 在我國,侵權(quán)行為地包括侵權(quán)行為實(shí)施地和侵權(quán)結(jié)果發(fā)生地,如果兩者不一致,由當(dāng)事人從二者之間進(jìn)行選擇?!边@一規(guī)定表明該法有溯及力。() 我國在涉外遺產(chǎn)繼承法律制度方面,采用了“同一制”。 (√ ) 我國公民和外國人在我國境內(nèi)結(jié)婚,在婚姻 形式要件方面,可以采用婚姻登記方式,也可以采用宗教的方式結(jié)婚。 我國不承認(rèn)領(lǐng)事婚姻制度。 (X) 外國人委托律師作為訴訟代理人參加訴訟時,可以委托法院地國家的律師,也可以委托本國律師,這是世界各國普遍采用的制度。 (√ ) 統(tǒng)一實(shí)體規(guī)范是國際條約和國際慣例中直接確定當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)的規(guī)范。() 訴訟中的國民待遇是指一國境內(nèi)的外國人在民事訴訟方面不享有與本國公民同等的權(quán)利。涉外合同當(dāng)事人沒有 ,適用與合同有最密切聯(lián)系的法律。根據(jù)日本沖突規(guī)范的規(guī)定,繼承適用當(dāng)事人本國法,本案應(yīng)適用中國法律。() 日本神戶地震造成中國留學(xué)生王某死亡。 (X ) 兩艘巴拿馬籍貨輪在我國某港口發(fā)生碰撞,此案在我國法院審理只能適用我國法,而不能適用巴拿馬法律。(√ ) 里斯在國際扎讓說中提出,主權(quán)國家對于另一國家已在本國有效實(shí)施的法律,出于禮讓;應(yīng)保持其在境內(nèi)的效力,只要這樣做不損害自己國家及臣民的權(quán)益。() 婚姻的形式要件是指結(jié)婚必須具備的條件和必須排除的條件。 (X) 國際投資合同的法律適用,國際上的一般作法是適用接受投資國的法律. (√ ) 23 4 國際油污損害所產(chǎn)生的民事賠償責(zé)任,《國際油污損害民事責(zé)任公約》成員國之間依該公約的規(guī) 定確定責(zé)任人的賠償責(zé)任。 (√ ) 各國普遍承認(rèn)不動產(chǎn)案件屬于不動產(chǎn)所在地國家的專屬管轄案件。()我國在加入《承認(rèn)和執(zhí)行外國仲裁裁決公約》時提出了互惠保留和商事保留。 對領(lǐng)事婚姻,我國一概不予承認(rèn). (X) 對同一涉外民事關(guān)系,與該涉外民事案件關(guān)系相關(guān)連的國家法律規(guī)定完全相同,這種情況下不會產(chǎn)生法律沖 突。 (√ ) 調(diào)整提單運(yùn)輸?shù)膰H公約主要有: 1924 年《統(tǒng)一提單若干法律規(guī)定的國際公約》、 1968 年《修改統(tǒng)一提單若干法律規(guī)定的國際公約的議定書》、 1978 年《聯(lián)合國海上貨物運(yùn)輸公約》。(√) 當(dāng)事人在合同中訂立了仲裁條款。( ) 沖突規(guī)范可以直接確定當(dāng)事人之間的權(quán)利與義務(wù)。 (√ ) 奧地利、德國兩國都不接受反致和轉(zhuǎn)致。訴訟過程中美方提供若干美國司法判例請求廣州海事作為劃分雙方權(quán)利義務(wù)的依據(jù)。 (√ ) 1989 年 6 月,我國某外貿(mào)進(jìn)出口公司與美國 一船運(yùn)公司簽訂一份運(yùn)輸合同,租用美國船運(yùn)公司的一條貨輪,將我國某外貿(mào)進(jìn)出口公司從美國購買的面粉運(yùn)至中國。(√) 《中華人民共和國民法通則》第 150 條規(guī)定:“依照本章規(guī)定適用外國法律或者國際慣例的,不得違背中華人民共和國的社會公共利益。 最密切聯(lián)系學(xué)說是在 (法律關(guān)系本座說) 基礎(chǔ)上建立起來的。 中華人 民共和國最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行(中華人民共和國民法通則 )若干問題的意見(試行)》第 184 條規(guī)定:“外國法人的民事行為依其 (本國法) 確定,外國法人在我國領(lǐng)域內(nèi)進(jìn)行的民事活動,必須符合我國的法律規(guī)定”. 中華人民共和國最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行(中華人民共和國民法通則)若干問題的意見(試行)第 181 條規(guī)定:“無國籍人的民事行為能力,一般適用其 (定居國) 法律,如未定居的,適用其住所地國法律”。 與我國無條約關(guān)系國家作出的仲裁裁決需要在我國承認(rèn)與執(zhí)行的,可由當(dāng)事人向我國法院提出申請,按 (互惠原則) 辦理。 一個人在同一時間在任何地方都沒有 (住所) ,各國一般視其居所為其住所。巴托魯斯創(chuàng)立法則區(qū)別說時就主張把法律分為“人法”和“物法”。 物權(quán)適用物之所在地法亦有例外。 我國的仲裁委員會為獨(dú)立 法人,獨(dú)立于行政機(jī)關(guān),各仲裁委員會之間無(隸屬) 關(guān)系。 識別適用的法律,學(xué)者們有多種主張,在司法實(shí)踐中,各國法院對涉外民事案件進(jìn)行識別時,多適用( 法院地法) 。 涉外合同 的法律 適用,在 理論上 有三種 學(xué)說,即 意思自 治說、客 觀標(biāo)志 說和( 最密切聯(lián)系說)。 普通法系國家把外國法看作事實(shí),確定外國法內(nèi)容時由 (當(dāng)事人)舉證證明。 23 2 合同之債與侵權(quán)行為之債的一個重要不同點(diǎn)是,合同是一種合意之債,侵權(quán)是一種 ( 法定) 之債。另一種是國籍的消極沖突,即一個人不具有任何國家的國籍. 國際私法的調(diào)整對象是 (具有涉外因素的民事關(guān)系) 。 法人對一個特定國家的屬性就是法人的 (國籍 )。 調(diào)整涉外民事關(guān)系的沖突規(guī)范發(fā)生變更或準(zhǔn)據(jù)法發(fā)生變更,各國一般按以下原則確定準(zhǔn)據(jù)法,如果新法規(guī)定其有溯及力,則適用新法。 沖突規(guī)范在結(jié)構(gòu)上可劃分為 (范圍) 和系屬兩部分。 79.海牙 國際私 法會議 第一屆會 議是 1893 年在荷 蘭法學(xué) 家阿塞 爾提議 下由( 荷蘭) 政府組 織召開的。 1869 年,法國和 (瑞士) 締結(jié)了世界上第一個相互承認(rèn)和執(zhí)行對方法院判決的雙邊條約。 《中華人民共和國民 法通則》第 8 條第 2 款規(guī)定:“本法關(guān)于公民權(quán)利的規(guī)定適用于在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)的 (外國人) 、無國籍人,法律另有規(guī)定的除外。 《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公 約》規(guī)定:公約適用于 (營業(yè)地)在不同國家的當(dāng)事人之間所訂立的貨物買賣合同。這 條沖突規(guī)范出自 (《 永 徽 律 》)。 “諸化外人 同類自 相犯者 ,各依 本俗法 ,異類 相犯者 ,以法 律論 ”。 《保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》規(guī)定了工業(yè)產(chǎn)權(quán)保護(hù)優(yōu)先權(quán)原則, 《公約》 規(guī)定對發(fā)明專利給予 ( 12 個月) 的優(yōu)先權(quán)保護(hù)。 《中華人 民共和 國民法 通則》, 第 146 條規(guī)定 : ( 侵權(quán)行為) 的損害賠償,適用侵權(quán)行 為地法 律. 《中華人民共和國民法通則》第 147 條規(guī)定:離婚適用受理案件的 (法院所在地) 的法律。 1849 年德國著名法學(xué)家薩維尼在《現(xiàn)代羅馬法體系 (第八卷 )》一書中全面闡述了 (法律關(guān) 系本座說 )創(chuàng)造性地提 出了解 決法 律選擇 問題的 標(biāo)準(zhǔn) ,這在國際私法 的發(fā)展 史上具 有里程碑 意義。 19 世紀(jì)末 葉以前 ,動產(chǎn) 物權(quán)適 用 ( 當(dāng)事人住所地) 法作為確定當(dāng) 事人 之間權(quán)利義務(wù)的 準(zhǔn)據(jù)法 。 把特定的民事關(guān)系和某國法律連接起來的紐帶或標(biāo)志,在國際私法術(shù)語中稱之為 (連接點(diǎn))。 德國、奧地利等一些國家基本上把外國法視為法律,在確定外國法內(nèi)容時,原則上由法官負(fù)責(zé)查明,必要時也可要求 (當(dāng)事人)予以協(xié)助。 對外國法人國籍的確定,我國采用以其(登記地)國家的法律為其本國法。 國籍沖突表現(xiàn)為兩種形式:一種是國籍的 (積極沖突) ,即一個人同時具有兩個或兩個以上國家的國籍。 國外仲裁機(jī)構(gòu)作出的仲裁裁決需要在中華人民共和國境內(nèi)申請承認(rèn)和執(zhí)行的,當(dāng)事人應(yīng)向被執(zhí)行人所在地或者財(cái)產(chǎn)所在地的(中級人民法院 )提出申請。 歐洲大陸一些國家把外國法看作是法律,在確定外國法內(nèi)容時,由 (法官) 負(fù)責(zé)查明。 確定合同準(zhǔn)據(jù)法的 (同一論) 主張把合同作為一個整體,只適用一個法律。 涉外民事關(guān)系中的涉外因素,指民事關(guān)系主體、 (客體) 和內(nèi)容三者之一必定與外國有關(guān)系。 我國的 (司法部) 是我國與外國進(jìn)行司法協(xié)助的中央機(jī)關(guān)。 物權(quán)法律沖突適用 (物之所在地法) 作為準(zhǔn)據(jù)法。 ( 外國法人國籍所屬國) 物權(quán)依物這所在地 法是一個古老的原則,其產(chǎn)生可以追溯到 13世紀(jì)的意大利。 行為地法是系屬公式之一,它起源于 (場所支配行為 )這一古老的習(xí)慣法則。 英美票據(jù)法體系國家主張票據(jù)當(dāng)事人的行為能力適用 (行為地法 )。 政府利益分析說是美國法學(xué)家 (阿里) 提出來的. 政府利益說是美國著名法學(xué)家 (柯里) 創(chuàng)立的。 自然人行為能力法律沖突,國際一般以 (屬人法) 解決。 (X) 《商標(biāo)國際注冊馬德里協(xié)定》是一個非開放性的國際條約
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