【正文】 公司法人治理結(jié)構(gòu)設(shè)計(jì) 一、 公司治理的定義： （一）法人治理結(jié)構(gòu)與公司治理： 英文“ Corporate Governance”過(guò)去中譯“法人治理結(jié)構(gòu)”，近年更多地被譯為“公司治理”。稱“法人治理結(jié)構(gòu)”為“公司治理結(jié)構(gòu)”更清晰和準(zhǔn)確。 （二）公司治理的基本內(nèi)涵： 普通意義上公司治理是指：在出資人所有權(quán)與企業(yè)法人財(cái)產(chǎn)權(quán)相分離的基礎(chǔ)上，建立的企業(yè)股東會(huì)、監(jiān)事會(huì)、董事會(huì)、經(jīng)理人，分權(quán)制衡的企業(yè)組織制度和運(yùn)行機(jī)制。 （三）現(xiàn)代公司治理的內(nèi)涵： 古典公司治理： 古典的公司治理都是為了保障 資本的利益，即投資人的利益而設(shè)計(jì)的，在這個(gè)單一的公司治理命題下，公司組織只是資本追求利益的工具。 近代公司治理： 二戰(zhàn)后，公司治理增加了新的重要內(nèi)容，即“相關(guān)利益者”，指的是企業(yè)員工，貸款銀行及社會(huì)等與企業(yè)利益相關(guān)的群體，大量的非出資人進(jìn)入董事會(huì)，在德國(guó)，員工代表占將近一半董事會(huì)席位，在日本，經(jīng)理層進(jìn)入董事會(huì)是普遍現(xiàn)象。大多數(shù)企業(yè)的董事長(zhǎng)是由企業(yè)內(nèi)的老資格經(jīng)理人擔(dān)任的。在美國(guó)，很多大的跨國(guó)公司的董事會(huì)、社會(huì)專家身分的獨(dú)立董事，甚至占了超過(guò) 50%的比例。 大量的非出資人進(jìn)入董事會(huì)，參與公司的決 策，不但規(guī)范了公司的經(jīng)營(yíng)管理，平衡了公司的相關(guān)者利益，也極大的緩解了社會(huì)矛盾，促進(jìn)了各發(fā)達(dá)國(guó)家科學(xué)、合理的社會(huì)進(jìn)化。 現(xiàn)代公司治理： 智力資本即“人力資本”登上歷史舞臺(tái)已經(jīng)有十幾年的歷史了，美國(guó)從里根政府到克林頓政府，延續(xù)十年的上一輪經(jīng)濟(jì)高速增長(zhǎng)就是以人力資本為核心動(dòng)力的。 人力資本是什么，簡(jiǎn)單地說(shuō)，就是技術(shù)創(chuàng)新者和職業(yè)經(jīng)理人，再準(zhǔn)確地說(shuō)人力資本是掌握領(lǐng)先創(chuàng)新技術(shù)和掌握先進(jìn)管理思想的人?！叭肆Y源”與“人力資本”的本質(zhì)差異是看它是否持有公司股權(quán)。有股權(quán)就是資本。 在資本和生產(chǎn)力這兩種資源 都已渡過(guò)稀缺階段的背景下，智力資源已經(jīng)成為推動(dòng)企業(yè)發(fā)展的第一資源，當(dāng)今，企業(yè)更多地是圍繞技術(shù)創(chuàng)新和科學(xué)管理來(lái)營(yíng)造企業(yè)的核心競(jìng)爭(zhēng)力，這就不難理解為什么人力資本能夠堂而皇之地進(jìn)入公司治理結(jié)構(gòu)，不是出資人卻能享有股權(quán)了。 現(xiàn)代公司治理結(jié)構(gòu)必須涵蓋貨幣資本，人力資本、相關(guān)利益群體等三個(gè)方面的利益和權(quán)利，以此為基礎(chǔ)設(shè)計(jì)出的公司治理結(jié)構(gòu)才能平衡公司內(nèi)外相關(guān)利益者的權(quán)益。理順公司內(nèi)外的關(guān)系，并構(gòu)建出能使公司價(jià)值最大化和效益最大化的現(xiàn)代企業(yè)管理架構(gòu)。 （四）國(guó)內(nèi)公司治理誤區(qū)： 中國(guó)的公司法和其它與公司相關(guān)的法律都是 圍繞古典公司治理原理制訂的，投資人即股東是公司唯一的財(cái)產(chǎn)所有人和管理權(quán)所有人。 這種英、美 200 年前的公司治理制度帶有明顯的原始資本積累階段的特征。它的背景是社會(huì)范圍的資本稀缺。 保護(hù)投資人權(quán)益的法學(xué)立意并不壞，但忽略了現(xiàn)代企業(yè)法人治理中的其它重要內(nèi)容，就必然引發(fā)出一系列系統(tǒng)性的深層次的重大問(wèn)題。在中國(guó)人的觀念深處，企業(yè)員工利益和調(diào)動(dòng)員工積極性被忽略了。智力價(jià)值被嚴(yán)重低估，社會(huì)范圍內(nèi)，不論國(guó)企還是民營(yíng)企業(yè)，普遍出現(xiàn)授權(quán)障礙。企業(yè)決策隨意，銀行不良貸款居高不下，勞資矛盾激化，貧富兩極分化，企業(yè)貪污、腐敗盛行、經(jīng)濟(jì)交易潛規(guī)則普遍，邊緣收入，灰色收入，成為不少人的主要收入等等。這一切都和公司治理結(jié)構(gòu)的不合理有直接關(guān)系。 （五）中國(guó)民營(yíng)企業(yè)的特殊性： 和公司法規(guī)定的相反，中國(guó)成功的民營(yíng)企業(yè)主要的不是依靠私人投資為推動(dòng)力發(fā)展起來(lái)的，概括成功民企的決定性因素，可以歸結(jié)為：聰明才智、歷史機(jī)會(huì)、和融資或貸款支持三種主要因素。 聰明才智更多地是一個(gè)領(lǐng)袖人物，集中了一伙創(chuàng)業(yè)者的集體智慧，歷史機(jī)會(huì)，主要是合適的時(shí)間，合適的地點(diǎn)，合適的市場(chǎng)機(jī)會(huì)，而融資或貸款更是一種稀缺資源，大多是依靠創(chuàng)業(yè)者發(fā)揮聰明才智。依托社會(huì)潛規(guī) 則，極盡心智和人格魅力爭(zhēng)取到的。更精簡(jiǎn)地說(shuō)民企的成功靠的是聰明和運(yùn)氣，這就引申出一個(gè)有趣的學(xué)術(shù)問(wèn)題。民企老板到底是貨幣資本家，還是人力資本家？其實(shí)民營(yíng)企業(yè)的創(chuàng)業(yè)者和經(jīng)營(yíng)者更多地是帶有了人力資本的色彩。 二、 公司治理的概念： （一）經(jīng)濟(jì)關(guān)系： 公司治理首先是一種經(jīng)濟(jì)關(guān)系，而治理結(jié)構(gòu)是一種經(jīng)濟(jì)安排。公司的出資人、經(jīng)營(yíng)管理者、企業(yè)員工、技術(shù)貢獻(xiàn)者、監(jiān)督管理者之間確定的一種用公司章程保障的經(jīng)濟(jì)關(guān)系。這種關(guān)系是財(cái)產(chǎn)權(quán)利的直接體現(xiàn)，基于一定的產(chǎn)權(quán)、治理結(jié)構(gòu)安排的各方有各自的經(jīng)濟(jì)利益。 （二）契約關(guān)系 公 司治理是一種契約關(guān)系。公司治理的各方實(shí)際都是通過(guò)契約紐帶連接起來(lái)的。出資者（股東）授權(quán)董事會(huì)經(jīng)營(yíng)企業(yè)，這是一種信任托管的契約合同的形式訂立雙方的責(zé)權(quán)利，建立起契約關(guān)系。代理人在委托人授權(quán)的范圍內(nèi)行使法人代理權(quán)。監(jiān)事會(huì)按照公司章程的規(guī)定行使監(jiān)督權(quán)，董事會(huì)和經(jīng)理人按相關(guān)的契約接受監(jiān)督，各方均有明確的權(quán)力邊界。這些契約的形式包括公司法、公司章程和有關(guān)的聘用合同、委托書(shū)、股東會(huì)決議、董事會(huì)決議等。 （三）制度安排 公司治理是一種制度安排。公司治理是適應(yīng)現(xiàn)代企業(yè)產(chǎn)權(quán)制度的根本特點(diǎn) —— 所有權(quán)和控制權(quán)分離而選擇一種 制度結(jié)構(gòu)。公司法規(guī)制了治理結(jié)構(gòu)框架的一般要求，而公司章程規(guī)制了本公司治理的特殊要求，如股權(quán)的確立、董事會(huì)的構(gòu)成、各權(quán)利機(jī)構(gòu)的權(quán)限、議事程序、表決方式，以及信任托管、委托代理關(guān)系的產(chǎn)生和取消等。公司治理各方遵循公司法和公司章程的制度規(guī)定行事?，F(xiàn)代公司就是在這種科學(xué)的制度安排下運(yùn)轉(zhuǎn)。 （四）權(quán)力制衡機(jī)制 公司治理是一種權(quán)力制衡機(jī)制。有權(quán)力，就應(yīng)有制衡。公司治理的“三會(huì)四權(quán)”都應(yīng)是相互獨(dú)立，又相互制約的。股東會(huì)、董事會(huì)、經(jīng)理人和監(jiān)事會(huì)在各自的一定范圍內(nèi)獨(dú)立行使權(quán)力，承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任，享有相應(yīng)利益；同時(shí)又是彼此制約 的，誰(shuí)都沒(méi)有無(wú)限的權(quán)力。有最終決定權(quán)就無(wú)經(jīng)營(yíng)決策權(quán)，有經(jīng)營(yíng)決策權(quán)就無(wú)經(jīng)營(yíng)管理權(quán)，有監(jiān)督權(quán)就無(wú)決策權(quán)和經(jīng)營(yíng)管理權(quán)。為保障制衡機(jī)制的形成，在公司實(shí)踐中一般各機(jī)構(gòu)的主要負(fù)責(zé)人不得兼職。在制衡機(jī)制的作用下，各方獨(dú)立運(yùn)作，又相互制約，共同推進(jìn)公司有效運(yùn)行。 （五）基于特定產(chǎn)權(quán)的經(jīng)濟(jì)民主形式 公司治理是一種基于特定產(chǎn)權(quán)的經(jīng)濟(jì)民主形式。在這種分權(quán)的公司治理中，各方均有充分的表達(dá)權(quán)力意志的機(jī)會(huì)，誰(shuí)都不允許濫用權(quán)力。股東會(huì)的重大決策是通過(guò)投票表決的，以股權(quán)的大小行使決策權(quán)，為了控制大股東操縱投票，規(guī)定了相應(yīng)的限制大股東 權(quán)力的條款，以保障股東都能參與公司重大事務(wù)的決策。由民主投票產(chǎn)生的決議具有法律保障，任何個(gè)人無(wú)權(quán)推翻。董事會(huì)的經(jīng)營(yíng)權(quán)也以民主形式集體討論，投票決定重大事務(wù)。在經(jīng)營(yíng)決策形成之后，再由經(jīng)理人具體貫徹實(shí)施，而經(jīng)理人在授權(quán)范圍內(nèi)行使職權(quán)卻無(wú)須討論，市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的適時(shí)決策也不允許這樣做。 三、 公司治理是發(fā)展戰(zhàn)略的基礎(chǔ)： （一）公司治理是戰(zhàn)略管理主體： 公司治理是企業(yè)管理體系的最高層次，是基本的戰(zhàn)略管理主體，企業(yè)發(fā)展戰(zhàn)略要求構(gòu)架科學(xué)的企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)體系以實(shí)現(xiàn)關(guān)鍵崗位安排和重大決策的正確、有效、確保企業(yè)目標(biāo)的實(shí)現(xiàn)。 （ 二）科學(xué)決策依賴公司治理： 管理學(xué)的研究表明：人的理性認(rèn)知能力是有限的，人們?cè)谡J(rèn)識(shí)和決策過(guò)程中，不可避免地會(huì)受到個(gè)人經(jīng)驗(yàn)背景和認(rèn)知模型的過(guò)濾和折射，主導(dǎo)人們決斷的，不但有對(duì)經(jīng)濟(jì)利益的預(yù)期和追求，還有大量的習(xí)慣、情感、知識(shí)結(jié)構(gòu)、興趣愛(ài)好等因素和下意識(shí)的心理活動(dòng)。認(rèn)知模型的固化、錯(cuò)位加上情感心理的干擾，會(huì)給個(gè)