【正文】 合同法歷年試題精解（ 1）作者：中國政法大學(xué) 隋彭生 學(xué)科概述：《合同法》是關(guān)于市場交易規(guī)則的法，是最具有市場品格的法；《合同法》是新法，是比較科學(xué)、完整的法。因而，《合同法》成了出題最多的法之一。掌握了合同法，在一定程度上就掌握了市場交易的規(guī)律；掌握了合同法，對債法的原理，對民事法律行為的特征就有了相當(dāng)程度的了解。民法是萬法之母，而合同法是民法中最活躍的一部分?！逗贤ā返闹匾允遣谎远鞯??？忌鷤円欢ㄒ獜慕灰椎慕嵌壤斫狻逗贤ā?。對《合同法》的司法解釋也應(yīng)有適當(dāng)?shù)年P(guān)注。 一、選擇題 （一）合同 法的概述 ★★ 1（ 。單。 14）某縣政府為鼓勵縣屬酒廠多創(chuàng)稅利，縣長與酒廠廠長簽訂合同約定，酒廠如果完成年度稅收 100萬元的指標(biāo)，第二年廠長和全廠職工都可以加兩級工資。該合同屬于什么性質(zhì)的行為？（ ） 「參考答案」 D 「考查知識點」民事合同的概念。 「解題思路和依據(jù)」合同法所規(guī)范的合同是債權(quán)合同，債權(quán)合同是民事合同的一種。民事合同是 平等主體之間的交易關(guān)系、財產(chǎn)流轉(zhuǎn)關(guān)系。因此，可以排除選項 A、 B、 C. 「應(yīng)注意的問題」合同的主體的一方是縣政府。如果縣政府與酒廠是交易關(guān)系（比如買酒），則是平等主體之間的民事合同、債權(quán)合同。 ★★ 2.（ 。單。 17）下列協(xié)議中哪項協(xié)議適用合同法？（ ） 「參考答案」此題為單選，但答案應(yīng)當(dāng)為選項 A、 C、 D 「考查知識點」合同法的適 用。 「解題思路和依據(jù)」《合同法》第 2 條規(guī)定： “ 本法所稱合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，適用其他法律的規(guī)定。 ” 該條排除了身份合同，因此， B選項所說的監(jiān)護協(xié)議，不能適用合同法的規(guī)定。遺贈扶養(yǎng)協(xié)議是債權(quán)合同，不必然涉及人的身份關(guān)系，雙方都有給付，是有償合同，當(dāng)然可以適用合同法。聯(lián)產(chǎn)承包協(xié)議和企業(yè)承包協(xié)議都有債權(quán)性質(zhì)，其適用也沒有被合同法排除。 「應(yīng)注意的問題」有的學(xué)者把遺贈扶養(yǎng)協(xié)議排除于債權(quán)合同之外，對考生影響極大。 ★★ 3.（ 。多。 35）下列合同中，既可以是有償合同也可以是無償合同的有哪些？（ ） 「參考答案」 ABC 「考查知識點」合同的分類。 「解題思路和依據(jù)」依據(jù)《合同法》第 366條、第 406條和第 211條的規(guī)定，保管合同、委托合同和借款合同既可以是有償合同，也可以是無償合同?；ヒ椎谋举|(zhì)，是兩個買賣的結(jié)合，因此，它必然是有償合同。 「應(yīng)注意的問題」有償、無償依照當(dāng)事人的約定，這是合同自由的反映，但互易由于它的本質(zhì)，無法約定為無償?shù)暮贤? ★★ 4.（ 。多。 47）下列哪些合同既屬于雙務(wù)合同，又屬于有償合同？（ ） 同 「參考答案」 ACD 「考查知識點」合同的分類。 「解題思路和依據(jù)」（ 1）買賣合同是有償合同，有償合同是有對價的合同，因此，所有有償合同都是 雙務(wù)合同。典型的雙務(wù)合同，就是有對價的合同。因此，選擇 A.（ 2）借貸合同有有償（有息）和無償（無息）兩種，因此，可以排除 B.（ 3）租賃合同都是有對價的，因此，都是有償?shù)摹Ｒ虼?，選擇 C項。（ 4）保管費包括保管成本和利潤，因此，選擇 D項。 「應(yīng)注意的問題」有保管費的合同依據(jù)《合同法》第 366條為有償合同。 （二）合同的相對性 ★★ （ 。單。 1）甲公司要運送一批貨物給收貨人乙公司，甲公司的法定代表人丙電話聯(lián)系并委托某汽車運輸公司運輸。汽車運輸公司安排本公司司機劉某駕駛。在運輸過程中，因劉某的過 失發(fā)生交通事故，致貨物受損。乙公司因未能及時收到貨物而發(fā)生損失。問：乙公司應(yīng)向誰要求承擔(dān)損失？（ ） 「參考答案」 A 「考查知識點」合同的相對性及違約責(zé)任。 「解題思路和依據(jù)」（ 1）甲公司與乙公司有合同關(guān)系（是何合同題意不明），汽車運輸公司受托運輸，運輸未完成的后果應(yīng)當(dāng)由甲公司對乙公司承擔(dān)，而不應(yīng)由汽車運輸公司向乙公司承擔(dān)，這是由合同的 相對性決定的。因此，可以排除 D項。（ 2）丙是職務(wù)行為，丙個人并不向乙公司承擔(dān)責(zé)任。因此，可以排除 B項。（ 3）司機劉某在執(zhí)行職務(wù)過程中發(fā)生過失，其并不直接向乙公司承擔(dān)責(zé)任。因此，排除 C項。 「應(yīng)注意的問題」（ 1）題干中指出： “ 乙公司未能及時收到貨物而發(fā)生損失。問：乙公司應(yīng)向誰要求承擔(dān)損失？ ” 由此可見，此題不是直接考貨物毀損風(fēng)險的負(fù)擔(dān)。（ 2）要重點考查甲、乙之間的關(guān)系。 （三）合同的訂立 ★★★ 1.（ 。單。 16）甲商場向乙企業(yè)發(fā)出采購 100 臺電冰箱的要約，乙于 5月 1日寄出承諾信件。 5月 8日 ，信件寄至甲商場，時逢其總經(jīng)理外出， 5月 9日，總經(jīng)理知悉了該信內(nèi)容，遂于 5月 10日電傳告知乙收到承諾。該承諾何時生效？（ ） 1日 8日 9日 10日 「參考答案」 B 「考查知識點」承諾生效的一般規(guī)則。 「解題思路和依據(jù)」《合同法》第 26條第 1款規(guī)定： “ 承諾通知到達要約人時生效。承諾不需要通知的，根據(jù)交易習(xí)慣或者要約的要求作出承諾的行為時生效。 ” 以信件的方式承諾，該信件到 達時為成立的時間。因此， B項正確。 「應(yīng)注意的問題」送達是指受送達人處于可接收的狀態(tài)，不等于受送達人已經(jīng)看到了承諾通知。送達到相對人及其受托人的營業(yè)所、住所或者其信箱，都是送達的完成，或者是送達的終點。 ★★ 5.（ 。多。 61）甲公司主張乙公司違約，乙公司則主張合同未成立，其理由是自己向甲公司發(fā)出的要約已經(jīng)撤銷。在甲公司可以提出的以下理由中，哪些可以被法院認(rèn)定為乙公司撤銷要約不能成立的根據(jù)？（ ） ，但甲公司接 到要約后即為履行合同作了準(zhǔn)備工作 「參考答案」 ABCD 「考查知識點」要約的撤銷。 「解題思路和依據(jù)」《合同法》第 19條規(guī)定： “ 有下列情形之一的，要約不得撤銷：（ 1）要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷；（ 2）受要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同作了準(zhǔn)備工作。 ” 《合同法》第 18條規(guī)定： “ 要約可以撤銷。撤銷要約的通知應(yīng)當(dāng)在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達受要約人。 ” 根據(jù)以 上兩條的規(guī)定， A、 B、 C、 D項都是正確答案。但很多人對 B、 C項產(chǎn)生疑問。疑問之一：在沒有確定承諾期限的情況下，不可撤銷的要約要同時具備主客觀兩個要件，而 B項只有 “ 已為履行合同作了準(zhǔn)備工作 ” 一個客觀要件（原題是排除 B項的）。這是立法技術(shù)出了問題，有了客觀要件，受要約人就可以說自己是 “ 有理由認(rèn)為要約是不可撤銷的 ” 、 “ 自己是依信賴行事 ” 。所以，關(guān)鍵是客觀要件。疑問之二：對 “ 乙公司在要約中明確表示等待甲公司的答復(fù) ” 是不是明示要約不可撤銷？從合同法維護交易安全的指導(dǎo)思想出發(fā)，應(yīng)當(dāng)解釋為明示要約不可撤銷（ 125條真意解 釋）。 「應(yīng)注意的問題」此題的爭議點在 B項。很多人對 B項產(chǎn)生錯誤認(rèn)識，認(rèn)為條件不夠，欠缺主觀要件。筆者認(rèn)為，如果甲公司認(rèn)為要約是可以撤銷的，就不會為履行合同作準(zhǔn)備工作。履行準(zhǔn)備工作，就是基于信賴行事的。產(chǎn)生爭議的原因，是立法技術(shù)出了問題。 （四）合同的效力 ★★★ 1.（ 。單。 13）張某是某企業(yè)的銷售人員，隨身攜帶蓋有該企業(yè)公章的空白合同書，便于對外簽約。后張某因收取回扣被企業(yè)除名，但空白合同書未被該企業(yè)收回。張某以此合同書與他人簽訂購銷協(xié)議，該購銷協(xié)議的性質(zhì)應(yīng)定？（ ） 「參考答案」 D 「考查知識點」表見代理。 「解題思路和依據(jù)」使用加蓋公章的空白合同書與相對人簽訂合同，使相對人有理由認(rèn)為對方有代理權(quán)?！逗贤ā返?49條規(guī)定： “ 行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立合同，相對人有理由相信行為人有代理權(quán)的，該代理行為有效。 ” 「應(yīng)注意的問題」使用加蓋公章的空白合同書與他人訂立合同的效力，曾被司法解 釋所肯定，所以，考生應(yīng)當(dāng)了解司法解釋的規(guī)定。利用司法解釋的觀點出題，已經(jīng)是一個規(guī)律。 ★★★ 2.（ 。單。 14）甲是乙企業(yè)的銷售人員，隨身攜帶蓋有乙企業(yè)公章的空白合同書，便于隨時對外簽約。后甲因收取回扣被乙企業(yè)除名，但空白合同書未收回。甲以此合同書與丙簽訂購銷協(xié)議，該購銷協(xié)議的效力應(yīng)如何認(rèn)定？（ ） 「參考答案」 D 「考查知識點」表見代理。 「解題思路和依據(jù)」《合同法》第 49條規(guī)定： “ 行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立合同，相對人有理由相信行為人有代理權(quán)的，該代理行為有效。 ” 從已知的條件來看，已經(jīng)構(gòu)成表見代理。此題的缺陷在于沒有揭示相對人是否為善意的相對人。 「應(yīng)注意的問題」狹義無權(quán)代理是可追認(rèn)的合同（所謂效力未定）；表見代理并非有權(quán)代理，而是無權(quán)代理，如果無其他違法事由，則合同有效。作這樣的規(guī)定是為了保護相對人的利益，保護交易安全。 ★★★ 3.（ 。多。 49）甲委托乙采購茶葉，并給乙一份無期限 限制的授權(quán)委托書。 10 月，甲通知乙取消委托，并要求乙交回授權(quán)委托書，乙因故未交。 11月，乙以甲的代理人的名義與丙訂立了一份價值 10萬元的茶葉訂購合同，在這一實例中，下列表述哪些是正確的？（ ） ，乙的代理行為就有效，甲應(yīng)履行與丙的合同 ，則乙的代理行為屬于無權(quán)代理行為，若經(jīng)甲追認(rèn)可發(fā)生效力 ，丙可以催告甲在 1個月內(nèi)予以追認(rèn)，若甲在此期限內(nèi)未作表示，視為拒絕追認(rèn) 與之訂立該合同，由此給甲造成損失，則只能由丙對甲承擔(dān)責(zé)任 「參考答案」 ABC 「考查知識點」表見代理、無權(quán)代理。 「解題思路和依據(jù)」（ 1） A項構(gòu)成表見代理，因此，命題是正確的。（ 2）如果丙不能提供甲的授權(quán)委托書，則不能構(gòu)成表見代理，此種情況適用《合同法》第 48條第 1款的規(guī)定：“ 行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立的合同，未經(jīng)被代理人追認(rèn)，對被代理人不發(fā)生效力，由行為人承擔(dān)責(zé)任。 ” 無權(quán)代理經(jīng)追認(rèn)可以產(chǎn)生效力，因此，應(yīng)當(dāng)選擇 B項。（ 3）《合同法》第 48條第 2款規(guī)定： “ 相對人 可以催告被代理人在 1個月內(nèi)予以追認(rèn)。被代理人未作表示的，視為拒絕追認(rèn)。合同被追認(rèn)之前，善意相對人有撤銷的權(quán)利。撤銷應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出。 ” 據(jù)此，應(yīng)當(dāng)選擇 C項。（ 4） D項中，乙有過錯，乙應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任。請注意 D項中的 “ 只能 ” 二字。應(yīng)當(dāng)排除 D項。 「應(yīng)注意的問題」提供授權(quán)委托書，表明丙是善意的相對人。且授權(quán)委托書有證據(jù)意義。 ★★★ 11.（ 。單。 2）甲將其電腦借給乙使用，乙卻將該電腦賣給丙。依據(jù)我國合同法的規(guī)定，下列關(guān)于乙、丙之間買賣電腦的合同效力的表述哪個是正確的？（ ） 「參考答案」 C 「考查知識點」無權(quán)處分合同的效力。 「解題思路和依據(jù)」《合同法》第 51條規(guī)定： “ 無處分權(quán)的人處分他人財產(chǎn)，經(jīng)權(quán)利人追認(rèn)或者無處分權(quán)的人訂立合同后取得處分權(quán)的，該合同有效。 ” 「應(yīng)注意的問題」無處分權(quán)人訂立的合同是有權(quán)利瑕疵的合同，這種權(quán)利瑕疵，通過權(quán)利人的追認(rèn)可以消除，因此，有權(quán)利瑕疵的合同是可以追認(rèn)的合同。 ★★★ 13.（ 。多。 55）甲因出國留學(xué)，將自家一幅名人字畫委托好友乙保管。在此期間，乙一直將該字畫掛在自己家中欣賞，來他家的人也以為這幅字畫是乙的，后來乙因做生意破產(chǎn)急需錢，便將該幅字畫以 3萬元價格賣給丙。甲回國后，發(fā)現(xiàn)自己的字畫在丙家中，詢問情況后，向法院起訴。下列有關(guān)該糾紛的表述中哪些是正確的？（ ） 「參考答案」 BD 「考查知識點」效力未定和善意取得。 「解題思路和依據(jù)」（ 1）不具有《合同法》第 52 條規(guī)定的無效事由，因此， A 項應(yīng)當(dāng)排除。（ 2）該合同有權(quán)利瑕疵（出賣人無所有權(quán)、處分權(quán)），有權(quán)利瑕疵的合同經(jīng)追認(rèn)可以生效，可追認(rèn)的合同就是效力未定的合同。因此，選項 B是正確的。法律根據(jù)是《合同法》第 51條規(guī)定： “ 無處分權(quán)的人處分他人財產(chǎn)，經(jīng)權(quán)利人追認(rèn)或者無處分權(quán)的人訂立合同后取得處分權(quán)的，該合同有效。 ” （ 3）丙善意取得所有權(quán)，因