【正文】 1 保密協(xié)議遭員工質疑 作者：朱英華 吳? 文章來源 ： 南國早報 更新時間： 202153 近日有讀者報料稱，因為國內某知名百貨商場即將進駐南寧，南寧市不少百貨商場為防止人才流失和商業(yè)機密泄露，紛紛與員工簽訂保密協(xié)議，要求員工離職后一年內不得進入同行業(yè)公司工作。記者調查得知，其實南寧市不少百貨商場、外企早有簽保密協(xié)議的做法。 讓人困惑的保密協(xié)議 近日，剛剛應聘到南寧市某外企的蘇先生覺得很困惑， 因為公司要他簽一份保密協(xié)議。蘇先生告訴記者，他通過了面試得以進入公司的銷售部工作，在簽聘用合同的時候，公司人力資源部的經(jīng)理把一份保密協(xié)議放在了他面前，要求他簽訂保密協(xié)議。蘇先生在保密協(xié)議中看到，該協(xié)議除了要求蘇先生在職期間不能泄露公司的商業(yè)機密外，還有特別規(guī)定：“解除或終止勞動合同后，二年內乙方（即蘇先生）不得到生產(chǎn)同類或經(jīng)營同類業(yè)務且有競爭關系的其他用人單位任職，也不得自己生產(chǎn)與甲方（即該公司）有競爭關系的同類產(chǎn)品或經(jīng)營同類業(yè)務”。蘇先生認為，作為一名銷售人員，如果不在該公司工作，肯定希望進同行業(yè)的公司工 作，因為業(yè)務比較熟。但該公司作出這樣的限制，讓離職的員工如何找飯吃？蘇先生認為這侵犯了員工的職業(yè)選擇權。 據(jù)記者了解到，與員工簽訂保密協(xié)議是目前不少企業(yè)的通行做法，主要是用于防范員工泄露企業(yè)商業(yè)機密。南寧市某房地產(chǎn)公司人力資源總監(jiān)于先生告訴記者，保密協(xié)議是外企帶入國內的，絕大多數(shù)外企都有這樣的做法。目前，在 IT、房地產(chǎn)、高科技等行業(yè)，簽保密協(xié)議的做法比較普遍，這些行業(yè)里，高級研究開發(fā)人員、技術人員、經(jīng)營管理人員掌握著企業(yè)核心技術，或者擔任企業(yè)的主要管理工作，他們是簽訂保密協(xié)議的主要對象。另外像市場策劃、 銷售人員是經(jīng)營決策的實施者，他們了解企業(yè)的營銷計劃，手中有客戶資料，企業(yè)也會與他們簽訂保密協(xié)議。除此之外，企業(yè)的財會、秘書等一般也是被要求簽保密協(xié)議。 保密協(xié)議是合法協(xié)議 企業(yè)和員工簽訂保密協(xié)議，限制員工離職后的就業(yè)去向，這樣的做法是否合法呢？就此問題，記者采訪了廣西創(chuàng)想律師事務所韋偉律師。 對此，韋偉表示，保密協(xié)議是合法的協(xié)議。他告訴記者，在我國，法律允許勞動關系當事人之間通過合同，約定有關保守商業(yè)秘密的權利和義務?！吨腥A人民共和國勞動法》第二十二條規(guī)定 :“勞動合同當事人可以在勞動合同中約定保守用人單位商業(yè)秘密的有關事項?！币虼?， 員工與用人單位之間的保密約定，可以以保密條款的形式寫入勞動合同，也可以單獨訂立一份保密協(xié)議 。 至于保密協(xié)議中，用人企業(yè)對員工離職后就業(yè)的限制，韋偉認為，這也是有法律效力的。 1996 年《勞動部關于企業(yè)職工流動若干問題的通知》中規(guī)定，用人單位可規(guī)定掌握商業(yè)秘密的職工在終止或解除勞動合同后的一定期限內 2 （不超過 3 年），不得到生產(chǎn)同類產(chǎn)品或經(jīng)營同類業(yè)務且有競爭關系的其他用人單位任職，也不得自己生產(chǎn)與原單位有競爭關系的同類產(chǎn)品或經(jīng)營同類業(yè)務。因此，蘇先生所簽的保密協(xié)議是合法的 。 韋偉向記者表示，目前人們對保密協(xié)議缺乏重視，認為辭職時反正一走了之，誰也管不了，想去哪個公司就去哪個公司，管它之前簽了什么協(xié)議呢。實際上， 如果違反保密協(xié)議，用人單位可以要求員工支付違約金 ，而如果員工違反保密協(xié)議的行為 給用人單位造成了實際損失 ，用人單位可以要求員工賠償損失，情節(jié)嚴重的，員工還將負刑事責任。 要“保密”，就要付補償費 據(jù)記者了解到，保密協(xié)議里一般都約定有保密補貼費用，如果員工離職，那么企業(yè)也要向其支付保密補貼。但據(jù)了解，南寧許多企業(yè)并不向離職員工支付保密補償費。 曾在南寧市 一家外企工作的吳先生前段時間剛剛辭去銷售主管職務。他告訴記者，他在進入公司時也跟公司簽訂了一份保密協(xié)議，協(xié)議中要求他在離職一年內不能到其他的同行業(yè)公司銷售部門工作，另外，協(xié)議中還約定了離職后給他一定的保密補貼，但吳先生說，至今他也沒得到那份補貼。 對于保密補償費，韋偉律師認為， 如果該公司不向離職員工支付保密補償費，那么員工就沒有執(zhí)行該保密協(xié)議關于離職后就業(yè)限制的義務 。根據(jù)《勞動部關于企業(yè)職工流動若問題的通知》規(guī)定，用人單位應當給予該職工一定數(shù)額的經(jīng)濟補償。因此， 是否向勞動者支付相應的經(jīng)濟補償 是保密協(xié)議中 競業(yè)禁止條款 是否生效 的前提條件。 保密協(xié)議不能“廣而用之” 是否任何單位任何職務都可以簽訂保密協(xié)議，并且都有法律效力呢？ 南寧市某化妝品公司的孫小姐告訴記者，他們公司從上到下幾乎所有的員工都要簽訂保密協(xié)議，保密協(xié)議里也要求員工辭職后一年內不得進同行業(yè)的公司工作，孫小姐訴苦道：“連我們這樣的促銷員也要簽，我們也不掌握公司的什么商業(yè)機密，只管做好促銷工作就是了，如果讓我們離職后一年內不得進入同行業(yè)工作，我們是不是只能待業(yè)？” 韋偉律師對此認為，保密協(xié)議是合法協(xié)議，但它的簽訂也應該有個度。 保密協(xié) 議簽訂對 象主要是指 能接觸企業(yè)核心機密的工作人員 ，如果明顯不屬于該范圍的人員也要簽保密協(xié)議，則有悖于公平、合理原則，剝奪了員工的正當權益。打個比方，如果一個粉店要求所有的煮粉工人簽訂保密協(xié)議，要求煮粉工離職后一年內不能進其他粉店煮粉，但該粉店賣的粉并不是什么專利，這就是無效的保密協(xié)議。 韋偉認為，保密協(xié)議中，掌握商業(yè)秘密人員的范圍不得隨意擴大，用人單位不得以保守商業(yè)秘密為由，限制正常的人才流動。 轉載請表明來源：上海勞動法律師網(wǎng) 3 保密合同到底簽不簽，又該如何簽？ 隨著市場競爭的加劇，用人單位越來越注重對本單位經(jīng)濟、技術、商業(yè)秘密的保護，其表現(xiàn)之一就是越來越多的用人單位要求被錄用的人員除了簽訂來到合同外，還要加簽形形色色的“保密協(xié)議”。有不少讀者問：單位把保密協(xié)議作為錄用的附加條件的做法對不對 ?保密協(xié)議該不該簽 ?又應當注意什么問題 ? 據(jù)了解，上述的所謂的保密協(xié)議包括了兩個部分，即在職期間與離職后在保守用人單位的商業(yè)秘密雙方承擔的權利與義務。如果說在職期間是“在人屋檐下，不能不低頭”還可以理解的話，許多讀者對離職后還要受到約 束，感到有些難以接受。離職后有關保護原單位秘密的這種做法，也叫 競業(yè)禁止 ，是指用人單位為防止本單位商業(yè)秘密的泄露和不正當競爭，利用勞動合同條款或獨立的契約形式，采用支付補償?shù)姆绞?，與掌握本單位重要商業(yè)秘密的員工約定，在終止或解除勞動合同后的一定期限內不得再生產(chǎn)同類產(chǎn)品、經(jīng)營同類業(yè)務，或到有競爭關系的其他單位從事相同職業(yè)或自行生產(chǎn)同類產(chǎn)品、經(jīng)營同類業(yè)務的合同。 在國外，保密合同簽訂后，員工如果跳槽，公司要給其一定金額的補償，作為一定期限內不能到同類行業(yè)工作的損失。而在國內，經(jīng)濟補償難以保證，社會保障又不完善的前提 下，個人與企業(yè)該不該簽訂保密合同 ? 《中華人民共和國勞動法》第二十條規(guī)定，勞動合同當事人可以在勞動合同中約定保守用人單位商業(yè)秘密的有關事項。 根據(jù)《中華人民共和國反不正當競爭法》的規(guī)定， 商業(yè)秘密 是指 不為公眾所知悉，能為權利人帶來經(jīng)濟利益，具有實用性并經(jīng)權利人采取保密措施的技術信息和經(jīng)營信息。 在司法實踐中，常見的行為是以作價入股的手段利誘掌握技術信息和經(jīng)營信息的一方當事人違反合同規(guī)定脫離另一方當事人，或者一方當事人以追求自身利益的最大化而脫離另一方當事人，并以所掌握的商業(yè)秘密從事營利性活動，從而侵害了商業(yè)秘密 擁有者的合法權益。 勞動者違反勞動合同中的保密事項，直接侵害的對象就是用人單位的商業(yè)秘密，并涉嫌從事不正當?shù)母偁幮袨?，無論是在國內市場或國際市場，均為被禁止之行為。 商業(yè)秘密中之技術信息 ，包括 完整的技術方案、開發(fā)過程中的階段性技術成果以及取得的有價值的技術數(shù)據(jù) ，也包括 針對技術問題的技術訣竅，商業(yè)秘密中之經(jīng)營信息，指經(jīng)營策略、管理訣竅、客戶名單、貨源情報、投標標底等信息 。按照規(guī)定，勞動者離開原單位時，應當按照與原單位簽訂的合同或者協(xié)議的約定處理好有關事宜 。用人單位必須如實為離職者提供證明文件及相關材料，以 方便勞動者求職。根據(jù)勞動和社會保障部《關于企業(yè)職工流動若干問題的通知》規(guī)定，用人單位與掌握商業(yè)秘密的職工在勞動合同中約定保守商業(yè)秘密的有關事項時，可以約定在勞動合同終止前或該職工提出解除勞動合同后的一定時間內 (不超過六個月 )，調整其工作崗位，變更勞動合同中的相關內容 。用人單位也可規(guī)定掌握商業(yè)秘密的職工在終止或解除勞動合同后的一定期限內 (不超過三年 )，不得到生產(chǎn)同類產(chǎn)品或經(jīng)營同類業(yè)務且有競爭關系的其他用人單位任職，也不得自己生產(chǎn)與原單位有競爭關系的同類產(chǎn)品或經(jīng)營同類業(yè)務，但用人單位應當給予該職工一定數(shù)額的經(jīng)濟 補償。 4 在此要提醒讀者的是： 一是掌握商業(yè)秘密人員的范圍不得隨意擴大 ，用人單位不得以保守商業(yè)秘密為由，在勞動合同中，將保守商業(yè)秘密條款演變成忠誠條款，限制正常的人才流動。 二是竟業(yè)禁止不是單通道 ，離職人員在承擔保密的義務的同時也有得到經(jīng)濟補償?shù)臋嗬?如果保密協(xié)議只規(guī)定離職人員的義務而沒有相應的經(jīng)濟補償，則可以不承擔義務或要求勞動仲裁委員會裁定為無效協(xié)議。 有關專家認為：保密協(xié)議 (競業(yè)禁止 )作為一種契約，應體現(xiàn)自愿、公平、平等、等價有償、誠實信用的一般合同原則。 合法有效的競業(yè)避止合同應當符合下 述條件： 目的正當 用人單位是為了保護本單位的商業(yè)秘密 而不是 出于 限制競爭、保持壟斷、限制員工自由擇業(yè)的目的而訂立合同 ，否則該合同是無效的。 對象限定 競業(yè)避止合同 應嚴格限于 因工作關系而知悉本單位 重要商業(yè)秘密 的人員。 商業(yè)秘密范圍明確 應在合同中寫明商業(yè)秘密的具體范圍，且不得將該行業(yè)的一般知識、技能或員工因工作而累積的專業(yè)技能都歸入商業(yè)秘密的范圍，尤其對員工創(chuàng)造并享有的知識產(chǎn)權，不能單純作為單位的商業(yè)秘密，而應雙方協(xié)商，確定歸屬。 限制從事的競爭性行業(yè)或單位必須確定應在合同中列 出。 期限確定且合理 競業(yè)限制期限可由雙方根據(jù)商業(yè)秘密的價值、競爭優(yōu)勢的持續(xù)時間、員工知悉秘密的程度來加以協(xié)商確定，但法律應規(guī)定一個最長期限，以防止對人才流動的惡意限制。根據(jù)我國的現(xiàn)行法律和大部分國家的做法，我國可仍將其規(guī)定為 3 年。 （新法修改后 不得超過二年 ） 合同中不僅必須約定補償，而且還應該明確 補償?shù)臄?shù)額或計算方式、支付方式等對數(shù)額的確定 ，可依據(jù)該行業(yè)該職位的收入高出社會平均工資收入的差額乘以競業(yè)限制的年限來計算。 20 元 =100 萬 ?天價違約金能否存在 ? 直擊 —— 案件背景 2021 年，吳某與天宇公司 (注化名 )簽訂了為期 5 年的聘用協(xié)議，聘請其做軟件開發(fā)部專業(yè)顧問，主要負責軟件研發(fā)，因其職務涉及到客戶信息、技術開發(fā)、技術創(chuàng)新，公司特別在勞動合同之外與其另簽了一份保密協(xié)議，約定“吳某在職期間需保守公司商業(yè)秘密，且在解除勞動關系后兩年內不得到與軟件開發(fā)相同或相關聯(lián)行業(yè)企業(yè)單位任職，不能泄漏商業(yè)秘密， 解除勞動關系后兩年內公司給予每月 20 元的保密經(jīng)濟補償 ，如吳某違反保密協(xié)議約定，則需向公司支付100 萬元 的違約金。”吳某在簽勞動合同時，因該份工作薪酬及福利待遇各方面都比較優(yōu)厚，也確實急需要這份工作，所以沒有多想就簽了這份保密協(xié)議。但 5 是三年后，吳某與天宇公司之間在軟件開發(fā)上的意見產(chǎn)生了分歧，意欲離開公司。天宇公司也沒有為難，同意了他的辭職，但是在辦理離職手續(xù)時卻拿出了當初所簽的保密協(xié)議。天宇公司告訴吳某，在他辭職后的兩年內不能到與軟件開發(fā)相同或相關聯(lián)行業(yè)的公司任職，否則要賠公司 100 萬的違約金。吳某不服，認為該保密協(xié)議內容違反了國家法律規(guī)定，每月 20 元的保密經(jīng)濟補償和 100 萬元的違約金相差太遠，對自己的后續(xù)工 作造成了很大的影響，屬于顯失公平的協(xié)議，而天宇公司卻認為，簽訂保密協(xié)議時，協(xié)議約定的清清楚楚，每月 20 元保密經(jīng)濟補償，兩年的約束期，公司并沒有強迫吳某簽字，是其自愿簽署，何況吳某在公司的三年時間，參與和掌握的均是公司軟件部門的核心機密，如果不按照保密協(xié)議進行嚴格約束，會對公司造成不可估量的損失。雙方各執(zhí)一詞，無法達成一致，終，吳某一紙申請，將天宇公司訴至 xx 區(qū)勞動仲裁庭 ?，F(xiàn)案件正在審理過程當中。 董來超律師解答 商業(yè)秘密的保護問題，不同的企業(yè)有不同的保護方法，而在勞動合同中規(guī)定保密條款或簽訂單獨的 保密協(xié)議是用人單位在保護商業(yè)秘密中最常用的方法之一。由于我國勞動法第三十一條賦予了勞動者無條件的勞動合同解除權，掌握或了解用人單位的技術信息或資料的勞動者，就有可能會利用這些有利條件為自己牟取不正當利益，從而給用人單位造成經(jīng)濟損失。 實踐中的勞動合同可以約定的保密事項包括：保密義務人、保密內容和范圍、保密措施、保密待遇、違反保密義務的責任。勞動合同到期后的競業(yè)限制，由用人單位和勞動者雙方約定。其中 最重要的內容 即是 競業(yè)限制經(jīng)濟補償 ， 競業(yè)限制補償金 是用人單位對勞動者履行競業(yè)限制義務的補償，用人單位與勞動者有 競業(yè)限制約定的，應當同時與勞動者約定 在勞動合同終止或解除時 向勞動者支付的競業(yè)限制經(jīng)濟補償 ， 競業(yè)限制經(jīng)濟補償金不能包含在工資中，只能在勞動關系結束后，在競業(yè)限制期限內按月給予勞動者經(jīng)濟補償 。我國某些省份對經(jīng)濟補償和違約金已經(jīng)有了明確的標準，但是法律目前尚沒有統(tǒng)一的明確規(guī)定。故競業(yè)限制補償金和違約金的數(shù)額仍由勞資雙方協(xié)商約定。 本案中吳某與公司簽訂的保密協(xié)