【正文】 1 保密協(xié)議遭員工質(zhì)疑 作者：朱英華 吳? 文章來(lái)源 ： 南國(guó)早報(bào) 更新時(shí)間： 202153 近日有讀者報(bào)料稱，因?yàn)閲?guó)內(nèi)某知名百貨商場(chǎng)即將進(jìn)駐南寧，南寧市不少百貨商場(chǎng)為防止人才流失和商業(yè)機(jī)密泄露，紛紛與員工簽訂保密協(xié)議，要求員工離職后一年內(nèi)不得進(jìn)入同行業(yè)公司工作。記者調(diào)查得知，其實(shí)南寧市不少百貨商場(chǎng)、外企早有簽保密協(xié)議的做法。 讓人困惑的保密協(xié)議 近日，剛剛應(yīng)聘到南寧市某外企的蘇先生覺(jué)得很困惑， 因?yàn)楣疽炓环荼Ｃ軈f(xié)議。蘇先生告訴記者，他通過(guò)了面試得以進(jìn)入公司的銷售部工作，在簽聘用合同的時(shí)候，公司人力資源部的經(jīng)理把一份保密協(xié)議放在了他面前，要求他簽訂保密協(xié)議。蘇先生在保密協(xié)議中看到，該協(xié)議除了要求蘇先生在職期間不能泄露公司的商業(yè)機(jī)密外，還有特別規(guī)定：“解除或終止勞動(dòng)合同后，二年內(nèi)乙方（即蘇先生）不得到生產(chǎn)同類或經(jīng)營(yíng)同類業(yè)務(wù)且有競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系的其他用人單位任職，也不得自己生產(chǎn)與甲方（即該公司）有競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系的同類產(chǎn)品或經(jīng)營(yíng)同類業(yè)務(wù)”。蘇先生認(rèn)為，作為一名銷售人員，如果不在該公司工作，肯定希望進(jìn)同行業(yè)的公司工 作，因?yàn)闃I(yè)務(wù)比較熟。但該公司作出這樣的限制，讓離職的員工如何找飯吃？蘇先生認(rèn)為這侵犯了員工的職業(yè)選擇權(quán)。 據(jù)記者了解到，與員工簽訂保密協(xié)議是目前不少企業(yè)的通行做法，主要是用于防范員工泄露企業(yè)商業(yè)機(jī)密。南寧市某房地產(chǎn)公司人力資源總監(jiān)于先生告訴記者，保密協(xié)議是外企帶入國(guó)內(nèi)的，絕大多數(shù)外企都有這樣的做法。目前，在 IT、房地產(chǎn)、高科技等行業(yè)，簽保密協(xié)議的做法比較普遍，這些行業(yè)里，高級(jí)研究開(kāi)發(fā)人員、技術(shù)人員、經(jīng)營(yíng)管理人員掌握著企業(yè)核心技術(shù)，或者擔(dān)任企業(yè)的主要管理工作，他們是簽訂保密協(xié)議的主要對(duì)象。另外像市場(chǎng)策劃、 銷售人員是經(jīng)營(yíng)決策的實(shí)施者，他們了解企業(yè)的營(yíng)銷計(jì)劃，手中有客戶資料，企業(yè)也會(huì)與他們簽訂保密協(xié)議。除此之外，企業(yè)的財(cái)會(huì)、秘書(shū)等一般也是被要求簽保密協(xié)議。 保密協(xié)議是合法協(xié)議 企業(yè)和員工簽訂保密協(xié)議，限制員工離職后的就業(yè)去向，這樣的做法是否合法呢？就此問(wèn)題，記者采訪了廣西創(chuàng)想律師事務(wù)所韋偉律師。 對(duì)此，韋偉表示，保密協(xié)議是合法的協(xié)議。他告訴記者，在我國(guó)，法律允許勞動(dòng)關(guān)系當(dāng)事人之間通過(guò)合同，約定有關(guān)保守商業(yè)秘密的權(quán)利和義務(wù)?！吨腥A人民共和國(guó)勞動(dòng)法》第二十二條規(guī)定 :“勞動(dòng)合同當(dāng)事人可以在勞動(dòng)合同中約定保守用人單位商業(yè)秘密的有關(guān)事項(xiàng)?！币虼耍?員工與用人單位之間的保密約定，可以以保密條款的形式寫(xiě)入勞動(dòng)合同，也可以單獨(dú)訂立一份保密協(xié)議 。 至于保密協(xié)議中，用人企業(yè)對(duì)員工離職后就業(yè)的限制，韋偉認(rèn)為，這也是有法律效力的。 1996 年《勞動(dòng)部關(guān)于企業(yè)職工流動(dòng)若干問(wèn)題的通知》中規(guī)定，用人單位可規(guī)定掌握商業(yè)秘密的職工在終止或解除勞動(dòng)合同后的一定期限內(nèi) 2 （不超過(guò) 3 年），不得到生產(chǎn)同類產(chǎn)品或經(jīng)營(yíng)同類業(yè)務(wù)且有競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系的其他用人單位任職，也不得自己生產(chǎn)與原單位有競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系的同類產(chǎn)品或經(jīng)營(yíng)同類業(yè)務(wù)。因此，蘇先生所簽的保密協(xié)議是合法的 。 韋偉向記者表示，目前人們對(duì)保密協(xié)議缺乏重視，認(rèn)為辭職時(shí)反正一走了之，誰(shuí)也管不了，想去哪個(gè)公司就去哪個(gè)公司，管它之前簽了什么協(xié)議呢。實(shí)際上， 如果違反保密協(xié)議，用人單位可以要求員工支付違約金 ，而如果員工違反保密協(xié)議的行為 給用人單位造成了實(shí)際損失 ，用人單位可以要求員工賠償損失，情節(jié)嚴(yán)重的，員工還將負(fù)刑事責(zé)任。 要“保密”，就要付補(bǔ)償費(fèi) 據(jù)記者了解到，保密協(xié)議里一般都約定有保密補(bǔ)貼費(fèi)用，如果員工離職，那么企業(yè)也要向其支付保密補(bǔ)貼。但據(jù)了解，南寧許多企業(yè)并不向離職員工支付保密補(bǔ)償費(fèi)。 曾在南寧市 一家外企工作的吳先生前段時(shí)間剛剛辭去銷售主管職務(wù)。他告訴記者，他在進(jìn)入公司時(shí)也跟公司簽訂了一份保密協(xié)議，協(xié)議中要求他在離職一年內(nèi)不能到其他的同行業(yè)公司銷售部門工作，另外，協(xié)議中還約定了離職后給他一定的保密補(bǔ)貼，但吳先生說(shuō)，至今他也沒(méi)得到那份補(bǔ)貼。 對(duì)于保密補(bǔ)償費(fèi)，韋偉律師認(rèn)為， 如果該公司不向離職員工支付保密補(bǔ)償費(fèi)，那么員工就沒(méi)有執(zhí)行該保密協(xié)議關(guān)于離職后就業(yè)限制的義務(wù) 。根據(jù)《勞動(dòng)部關(guān)于企業(yè)職工流動(dòng)若問(wèn)題的通知》規(guī)定，用人單位應(yīng)當(dāng)給予該職工一定數(shù)額的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。因此， 是否向勞動(dòng)者支付相應(yīng)的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償 是保密協(xié)議中 競(jìng)業(yè)禁止條款 是否生效 的前提條件。 保密協(xié)議不能“廣而用之” 是否任何單位任何職務(wù)都可以簽訂保密協(xié)議，并且都有法律效力呢？ 南寧市某化妝品公司的孫小姐告訴記者，他們公司從上到下幾乎所有的員工都要簽訂保密協(xié)議，保密協(xié)議里也要求員工辭職后一年內(nèi)不得進(jìn)同行業(yè)的公司工作，孫小姐訴苦道：“連我們這樣的促銷員也要簽，我們也不掌握公司的什么商業(yè)機(jī)密，只管做好促銷工作就是了，如果讓我們離職后一年內(nèi)不得進(jìn)入同行業(yè)工作，我們是不是只能待業(yè)？” 韋偉律師對(duì)此認(rèn)為，保密協(xié)議是合法協(xié)議，但它的簽訂也應(yīng)該有個(gè)度。 保密協(xié) 議簽訂對(duì) 象主要是指 能接觸企業(yè)核心機(jī)密的工作人員 ，如果明顯不屬于該范圍的人員也要簽保密協(xié)議，則有悖于公平、合理原則，剝奪了員工的正當(dāng)權(quán)益。打個(gè)比方，如果一個(gè)粉店要求所有的煮粉工人簽訂保密協(xié)議，要求煮粉工離職后一年內(nèi)不能進(jìn)其他粉店煮粉，但該粉店賣的粉并不是什么專利，這就是無(wú)效的保密協(xié)議。 韋偉認(rèn)為，保密協(xié)議中，掌握商業(yè)秘密人員的范圍不得隨意擴(kuò)大，用人單位不得以保守商業(yè)秘密為由，限制正常的人才流動(dòng)。 轉(zhuǎn)載請(qǐng)表明來(lái)源：上海勞動(dòng)法律師網(wǎng) 3 保密合同到底簽不簽，又該如何簽？ 隨著市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)的加劇，用人單位越來(lái)越注重對(duì)本單位經(jīng)濟(jì)、技術(shù)、商業(yè)秘密的保護(hù)，其表現(xiàn)之一就是越來(lái)越多的用人單位要求被錄用的人員除了簽訂來(lái)到合同外，還要加簽形形色色的“保密協(xié)議”。有不少讀者問(wèn)：?jiǎn)挝话驯Ｃ軈f(xié)議作為錄用的附加條件的做法對(duì)不對(duì) ?保密協(xié)議該不該簽 ?又應(yīng)當(dāng)注意什么問(wèn)題 ? 據(jù)了解，上述的所謂的保密協(xié)議包括了兩個(gè)部分，即在職期間與離職后在保守用人單位的商業(yè)秘密雙方承擔(dān)的權(quán)利與義務(wù)。如果說(shuō)在職期間是“在人屋檐下，不能不低頭”還可以理解的話，許多讀者對(duì)離職后還要受到約 束，感到有些難以接受。離職后有關(guān)保護(hù)原單位秘密的這種做法，也叫 競(jìng)業(yè)禁止 ，是指用人單位為防止本單位商業(yè)秘密的泄露和不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)，利用勞動(dòng)合同條款或獨(dú)立的契約形式，采用支付補(bǔ)償?shù)姆绞剑c掌握本單位重要商業(yè)秘密的員工約定，在終止或解除勞動(dòng)合同后的一定期限內(nèi)不得再生產(chǎn)同類產(chǎn)品、經(jīng)營(yíng)同類業(yè)務(wù)，或到有競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系的其他單位從事相同職業(yè)或自行生產(chǎn)同類產(chǎn)品、經(jīng)營(yíng)同類業(yè)務(wù)的合同。 在國(guó)外，保密合同簽訂后，員工如果跳槽，公司要給其一定金額的補(bǔ)償，作為一定期限內(nèi)不能到同類行業(yè)工作的損失。而在國(guó)內(nèi)，經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償難以保證，社會(huì)保障又不完善的前提 下，個(gè)人與企業(yè)該不該簽訂保密合同 ? 《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)法》第二十條規(guī)定，勞動(dòng)合同當(dāng)事人可以在勞動(dòng)合同中約定保守用人單位商業(yè)秘密的有關(guān)事項(xiàng)。 根據(jù)《中華人民共和國(guó)反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》的規(guī)定， 商業(yè)秘密 是指 不為公眾所知悉，能為權(quán)利人帶來(lái)經(jīng)濟(jì)利益，具有實(shí)用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營(yíng)信息。 在司法實(shí)踐中，常見(jiàn)的行為是以作價(jià)入股的手段利誘掌握技術(shù)信息和經(jīng)營(yíng)信息的一方當(dāng)事人違反合同規(guī)定脫離另一方當(dāng)事人，或者一方當(dāng)事人以追求自身利益的最大化而脫離另一方當(dāng)事人，并以所掌握的商業(yè)秘密從事?tīng)I(yíng)利性活動(dòng)，從而侵害了商業(yè)秘密 擁有者的合法權(quán)益。 勞動(dòng)者違反勞動(dòng)合同中的保密事項(xiàng)，直接侵害的對(duì)象就是用人單位的商業(yè)秘密，并涉嫌從事不正當(dāng)?shù)母?jìng)爭(zhēng)行為，無(wú)論是在國(guó)內(nèi)市場(chǎng)或國(guó)際市場(chǎng)，均為被禁止之行為。 商業(yè)秘密中之技術(shù)信息 ，包括 完整的技術(shù)方案、開(kāi)發(fā)過(guò)程中的階段性技術(shù)成果以及取得的有價(jià)值的技術(shù)數(shù)據(jù) ，也包括 針對(duì)技術(shù)問(wèn)題的技術(shù)訣竅，商業(yè)秘密中之經(jīng)營(yíng)信息，指經(jīng)營(yíng)策略、管理訣竅、客戶名單、貨源情報(bào)、投標(biāo)標(biāo)底等信息 。按照規(guī)定，勞動(dòng)者離開(kāi)原單位時(shí)，應(yīng)當(dāng)按照與原單位簽訂的合同或者協(xié)議的約定處理好有關(guān)事宜 。用人單位必須如實(shí)為離職者提供證明文件及相關(guān)材料，以 方便勞動(dòng)者求職。根據(jù)勞動(dòng)和社會(huì)保障部《關(guān)于企業(yè)職工流動(dòng)若干問(wèn)題的通知》規(guī)定，用人單位與掌握商業(yè)秘密的職工在勞動(dòng)合同中約定保守商業(yè)秘密的有關(guān)事項(xiàng)時(shí)，可以約定在勞動(dòng)合同終止前或該職工提出解除勞動(dòng)合同后的一定時(shí)間內(nèi) (不超過(guò)六個(gè)月 )，調(diào)整其工作崗位，變更勞動(dòng)合同中的相關(guān)內(nèi)容 。用人單位也可規(guī)定掌握商業(yè)秘密的職工在終止或解除勞動(dòng)合同后的一定期限內(nèi) (不超過(guò)三年 )，不得到生產(chǎn)同類產(chǎn)品或經(jīng)營(yíng)同類業(yè)務(wù)且有競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系的其他用人單位任職，也不得自己生產(chǎn)與原單位有競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系的同類產(chǎn)品或經(jīng)營(yíng)同類業(yè)務(wù)，但用人單位應(yīng)當(dāng)給予該職工一定數(shù)額的經(jīng)濟(jì) 補(bǔ)償。 4 在此要提醒讀者的是： 一是掌握商業(yè)秘密人員的范圍不得隨意擴(kuò)大 ，用人單位不得以保守商業(yè)秘密為由，在勞動(dòng)合同中，將保守商業(yè)秘密條款演變成忠誠(chéng)條款，限制正常的人才流動(dòng)。 二是竟業(yè)禁止不是單通道 ，離職人員在承擔(dān)保密的義務(wù)的同時(shí)也有得到經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)臋?quán)利。 如果保密協(xié)議只規(guī)定離職人員的義務(wù)而沒(méi)有相應(yīng)的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，則可以不承擔(dān)義務(wù)或要求勞動(dòng)仲裁委員會(huì)裁定為無(wú)效協(xié)議。 有關(guān)專家認(rèn)為：保密協(xié)議 (競(jìng)業(yè)禁止 )作為一種契約，應(yīng)體現(xiàn)自愿、公平、平等、等價(jià)有償、誠(chéng)實(shí)信用的一般合同原則。 合法有效的競(jìng)業(yè)避止合同應(yīng)當(dāng)符合下 述條件： 目的正當(dāng) 用人單位是為了保護(hù)本單位的商業(yè)秘密 而不是 出于 限制競(jìng)爭(zhēng)、保持壟斷、限制員工自由擇業(yè)的目的而訂立合同 ，否則該合同是無(wú)效的。 對(duì)象限定 競(jìng)業(yè)避止合同 應(yīng)嚴(yán)格限于 因工作關(guān)系而知悉本單位 重要商業(yè)秘密 的人員。 商業(yè)秘密范圍明確 應(yīng)在合同中寫(xiě)明商業(yè)秘密的具體范圍，且不得將該行業(yè)的一般知識(shí)、技能或員工因工作而累積的專業(yè)技能都?xì)w入商業(yè)秘密的范圍，尤其對(duì)員工創(chuàng)造并享有的知識(shí)產(chǎn)權(quán)，不能單純作為單位的商業(yè)秘密，而應(yīng)雙方協(xié)商，確定歸屬。 限制從事的競(jìng)爭(zhēng)性行業(yè)或單位必須確定應(yīng)在合同中列 出。 期限確定且合理 競(jìng)業(yè)限制期限可由雙方根據(jù)商業(yè)秘密的價(jià)值、競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)的持續(xù)時(shí)間、員工知悉秘密的程度來(lái)加以協(xié)商確定，但法律應(yīng)規(guī)定一個(gè)最長(zhǎng)期限，以防止對(duì)人才流動(dòng)的惡意限制。根據(jù)我國(guó)的現(xiàn)行法律和大部分國(guó)家的做法，我國(guó)可仍將其規(guī)定為 3 年。 （新法修改后 不得超過(guò)二年 ） 合同中不僅必須約定補(bǔ)償，而且還應(yīng)該明確 補(bǔ)償?shù)臄?shù)額或計(jì)算方式、支付方式等對(duì)數(shù)額的確定 ，可依據(jù)該行業(yè)該職位的收入高出社會(huì)平均工資收入的差額乘以競(jìng)業(yè)限制的年限來(lái)計(jì)算。 20 元 =100 萬(wàn) ?天價(jià)違約金能否存在 ? 直擊 —— 案件背景 2021 年，吳某與天宇公司 (注化名 )簽訂了為期 5 年的聘用協(xié)議，聘請(qǐng)其做軟件開(kāi)發(fā)部專業(yè)顧問(wèn)，主要負(fù)責(zé)軟件研發(fā)，因其職務(wù)涉及到客戶信息、技術(shù)開(kāi)發(fā)、技術(shù)創(chuàng)新，公司特別在勞動(dòng)合同之外與其另簽了一份保密協(xié)議，約定“吳某在職期間需保守公司商業(yè)秘密，且在解除勞動(dòng)關(guān)系后兩年內(nèi)不得到與軟件開(kāi)發(fā)相同或相關(guān)聯(lián)行業(yè)企業(yè)單位任職，不能泄漏商業(yè)秘密， 解除勞動(dòng)關(guān)系后兩年內(nèi)公司給予每月 20 元的保密經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償 ，如吳某違反保密協(xié)議約定，則需向公司支付100 萬(wàn)元 的違約金?！眳悄吃诤瀯趧?dòng)合同時(shí)，因該份工作薪酬及福利待遇各方面都比較優(yōu)厚，也確實(shí)急需要這份工作，所以沒(méi)有多想就簽了這份保密協(xié)議。但 5 是三年后，吳某與天宇公司之間在軟件開(kāi)發(fā)上的意見(jiàn)產(chǎn)生了分歧，意欲離開(kāi)公司。天宇公司也沒(méi)有為難，同意了他的辭職，但是在辦理離職手續(xù)時(shí)卻拿出了當(dāng)初所簽的保密協(xié)議。天宇公司告訴吳某，在他辭職后的兩年內(nèi)不能到與軟件開(kāi)發(fā)相同或相關(guān)聯(lián)行業(yè)的公司任職，否則要賠公司 100 萬(wàn)的違約金。吳某不服，認(rèn)為該保密協(xié)議內(nèi)容違反了國(guó)家法律規(guī)定，每月 20 元的保密經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償和 100 萬(wàn)元的違約金相差太遠(yuǎn)，對(duì)自己的后續(xù)工 作造成了很大的影響，屬于顯失公平的協(xié)議，而天宇公司卻認(rèn)為，簽訂保密協(xié)議時(shí)，協(xié)議約定的清清楚楚，每月 20 元保密經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，兩年的約束期，公司并沒(méi)有強(qiáng)迫吳某簽字，是其自愿簽署，何況吳某在公司的三年時(shí)間，參與和掌握的均是公司軟件部門的核心機(jī)密，如果不按照保密協(xié)議進(jìn)行嚴(yán)格約束，會(huì)對(duì)公司造成不可估量的損失。雙方各執(zhí)一詞，無(wú)法達(dá)成一致，終，吳某一紙申請(qǐng)，將天宇公司訴至 xx 區(qū)勞動(dòng)仲裁庭 ?，F(xiàn)案件正在審理過(guò)程當(dāng)中。 董來(lái)超律師解答 商業(yè)秘密的保護(hù)問(wèn)題，不同的企業(yè)有不同的保護(hù)方法，而在勞動(dòng)合同中規(guī)定保密條款或簽訂單獨(dú)的 保密協(xié)議是用人單位在保護(hù)商業(yè)秘密中最常用的方法之一。由于我國(guó)勞動(dòng)法第三十一條賦予了勞動(dòng)者無(wú)條件的勞動(dòng)合同解除權(quán)，掌握或了解用人單位的技術(shù)信息或資料的勞動(dòng)者，就有可能會(huì)利用這些有利條件為自己牟取不正當(dāng)利益，從而給用人單位造成經(jīng)濟(jì)損失。 實(shí)踐中的勞動(dòng)合同可以約定的保密事項(xiàng)包括：保密義務(wù)人、保密內(nèi)容和范圍、保密措施、保密待遇、違反保密義務(wù)的責(zé)任。勞動(dòng)合同到期后的競(jìng)業(yè)限制，由用人單位和勞動(dòng)者雙方約定。其中 最重要的內(nèi)容 即是 競(jìng)業(yè)限制經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償 ， 競(jìng)業(yè)限制補(bǔ)償金 是用人單位對(duì)勞動(dòng)者履行競(jìng)業(yè)限制義務(wù)的補(bǔ)償，用人單位與勞動(dòng)者有 競(jìng)業(yè)限制約定的，應(yīng)當(dāng)同時(shí)與勞動(dòng)者約定 在勞動(dòng)合同終止或解除時(shí) 向勞動(dòng)者支付的競(jìng)業(yè)限制經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償 ， 競(jìng)業(yè)限制經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金不能包含在工資中，只能在勞動(dòng)關(guān)系結(jié)束后，在競(jìng)業(yè)限制期限內(nèi)按月給予勞動(dòng)者經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償 。我國(guó)某些省份對(duì)經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償和違約金已經(jīng)有了明確的標(biāo)準(zhǔn)，但是法律目前尚沒(méi)有統(tǒng)一的明確規(guī)定。故競(jìng)業(yè)限制補(bǔ)償金和違約金的數(shù)額仍由勞資雙方協(xié)商約定。 本案中吳某與公司簽訂的保密協(xié)