【正文】 當(dāng)支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。 勞動(dòng)合同法規(guī)定第二十三條規(guī)定，對(duì)負(fù)有保密義務(wù)的勞動(dòng)者，用人單位可以在勞動(dòng)合同或者保密協(xié)議中與勞動(dòng)者約定競(jìng)業(yè)限制 條款，并約定在解除或者終止勞動(dòng)合同后，在競(jìng)業(yè)限制期限內(nèi) 按月 給予勞動(dòng)者經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。 2021 年 10 月 27 日，在東方公司參加的國(guó)家科技支撐計(jì)劃“重大數(shù)字化醫(yī)療設(shè)備關(guān)鍵技術(shù)及產(chǎn)品開發(fā)”項(xiàng)目“新型無創(chuàng)呼吸機(jī)開發(fā)”課題的 招標(biāo)答辯會(huì)上，發(fā)現(xiàn)梁女士作為長(zhǎng)峰公司在該課題中的負(fù)責(zé)人參加競(jìng)標(biāo)答辯，而該公司與東方公司系該課題競(jìng)標(biāo)中的直接競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手。 東方公司提供了董事會(huì)決議和王鴻慶的證言，董事會(huì)決議上載明： 2021 年1 月 22 日王鴻慶和彭知良召開了董事會(huì)會(huì)議，內(nèi)容包括同意梁女士的辭職要求；鑒于梁女士跟王承諾過回長(zhǎng)峰后不會(huì)做“無創(chuàng)呼吸機(jī)”的開發(fā)工作，決定支付梁女士 4 萬元補(bǔ)償金，由彭知良落實(shí)。如果職工沒干到一年就辭職離開了，工作的半年就沒有獎(jiǎng)金了。董事會(huì)決議是東方公司單方制作的，并未表 明梁女士對(duì)此是否知曉和認(rèn)同。 第三， 企業(yè)支付競(jìng)業(yè)禁止補(bǔ)償金的金額 ，按年度計(jì)算 一般 不應(yīng)少于該雇員離開企業(yè)前最后一年從該企業(yè)獲得的報(bào)酬總額的 1/2。競(jìng)業(yè)限制糾紛案件中，補(bǔ)償與協(xié)議效力的問題仍然常常作為案件的爭(zhēng)議焦點(diǎn)。 2021 年 1 月 l 日雙方簽訂《保密協(xié)議》，該協(xié)議第 3 條第 4 款中約定：“乙方在甲方任職期間，非經(jīng)甲方同意，不得在與甲方生產(chǎn)同類產(chǎn)品或經(jīng)營(yíng)同類業(yè)務(wù)且具有競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系的企業(yè)任職，或者自己生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)與甲方有競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系的同類產(chǎn)品或者 9 業(yè)務(wù)；該協(xié)議第 4 條第 1 款中約定：“甲、乙雙方如違反本保密協(xié)議任一條款，應(yīng)當(dāng)一次性向?qū)Ψ街Ц哆`約金 (違約金數(shù)額為乙方年平均工資收入的 20%)”；該協(xié)議第 4 條第 2 款中約定：“因乙方的違約行為給甲方造成經(jīng)濟(jì)損失的，違約金不是賠償金，即乙方還應(yīng)向甲方另 支付賠償金。保全證據(jù)證實(shí)，賽飛公司在 2021 年 7 月至 8 月之 間與富士康企業(yè)集團(tuán)關(guān)聯(lián)企業(yè)簽訂了工程合同，并已實(shí)際履行，該合同 內(nèi)容與華深達(dá)實(shí)公司主張經(jīng)營(yíng)信息內(nèi)容同類。本案是基于合同引起的訴訟，雙方對(duì)違約金的計(jì)算已經(jīng)在合同中明確約定，應(yīng)當(dāng)依據(jù)合同的約定計(jì)算違約金。商業(yè)秘密侵權(quán)和競(jìng)業(yè)禁止是同一事實(shí)，華深達(dá)實(shí)公司選擇商業(yè)秘密侵權(quán)以后，不能又以競(jìng)業(yè)禁止糾紛起訴。因此，盡管兩個(gè)案件當(dāng)事人相同，但案件 性質(zhì)不同、訴訟請(qǐng)求不同、事實(shí)也不完全相同，原審法院受理該案沒有違反“一事不再理”的原則。因違反約定競(jìng)業(yè)禁止而引起糾紛也包括違約和侵權(quán)兩種。即使在違反競(jìng)業(yè)禁止侵權(quán)為由的案件糾紛中，競(jìng)業(yè)禁止義務(wù)人侵犯的是權(quán)利 人正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)的財(cái)產(chǎn)權(quán)利，而不是直接侵犯商業(yè)秘密財(cái)產(chǎn)權(quán)利。本案法院判決承擔(dān) 9739 元違約金，而沒有支持賠償要求，正是考慮了另外一起案件中已經(jīng)判決 4 萬元賠償?shù)囊蛩亍? 第五條， 乙方在離開甲方時(shí)未提出確認(rèn)申請(qǐng)的，其離職后競(jìng)業(yè)限制義務(wù)自其離開甲方的工作崗位之日起自動(dòng)開始。無法確定違約時(shí)間長(zhǎng)短的，按照一年計(jì)算，甲方因此而受到的損失大于該違約金的，應(yīng)賠償甲方因此受到的全部損失。 羅先生上訴認(rèn)為，《競(jìng)業(yè)限制協(xié)議》就是在單位的脅迫下所簽訂的格式合同，協(xié)議的第五條符合《中華人民共和國(guó)合同法》第四十條 “格式條款具有本法第五十二條和第五十三條規(guī)定情形，明顯屬于無效條款。 二審法院經(jīng)審理認(rèn)為 ，上訴人主張其是在脅迫下簽訂《競(jìng)業(yè)限制協(xié)議》沒有事實(shí)依據(jù)，本院不予采納。廣東省佛山市中級(jí)人民法院 (2021)佛中法民一終字第 146 號(hào)民事判決書駁回上訴，維持原判。甚至有些單位的競(jìng)業(yè)限制協(xié)議要求勞動(dòng)者提供有效的再次就業(yè)證明，并以此為依據(jù)發(fā)放補(bǔ)償金。 競(jìng)業(yè)禁止強(qiáng)調(diào)公平 新規(guī)仍有三大爭(zhēng)議 20211128 理財(cái)周刊 12 2021/1128/ 職場(chǎng)上跳槽成風(fēng)，但對(duì)于許多企業(yè)的高級(jí)員工尤其是掌握有核心技術(shù)和機(jī)密的人員來說，跳槽往往只能心動(dòng)而不敢輕易行動(dòng)。與現(xiàn)行規(guī)定相比，主要變化體現(xiàn)在三個(gè)方面，首先是 規(guī)定競(jìng)業(yè)限制的最長(zhǎng)期限 由三年變?yōu)榱?兩年 ；其次是明確了 競(jìng)業(yè)禁止經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的給付時(shí)間應(yīng)當(dāng)在解除或終止勞動(dòng)合同后，并且須在競(jìng)業(yè)限制期限內(nèi)按月支付 ；最后是明確了競(jìng)業(yè)限制經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金及違約金的標(biāo)準(zhǔn)均按雙方約定執(zhí)行。 上海君悅律師事務(wù)所許海波律師表示，張先生與原公司簽訂的競(jìng)業(yè)禁止協(xié)議對(duì)他已失去約束力。 競(jìng)業(yè)禁止的范圍、地域、期限由用人單位與勞動(dòng)者約定，競(jìng)業(yè)禁止的約定不得違反法律、法規(guī)的規(guī)定。 13 據(jù)了解，此前簽訂競(jìng)業(yè)禁止條款時(shí)，公司方往往處于強(qiáng)勢(shì)地位，因此在制定協(xié)議條款時(shí)，很容易從自身角度出發(fā)，因而造成員工在此方面毫無平等可言，以至于競(jìng)業(yè)禁止協(xié)議常常被人詬病，甚至被人稱之為披著合法外衣的霸王條款?！斑@些做法顯然與法律背道而馳 ，獲得補(bǔ)償和競(jìng)業(yè)禁止是相對(duì)應(yīng)的。勞動(dòng)者違反競(jìng)業(yè)限制約定的，應(yīng)當(dāng)按照約定向用人單位支付違約金。而且支付違約金后，還 得接著遵守競(jìng)業(yè)禁止條款。柳先生離職后也沒有得到相應(yīng)補(bǔ)償，不久他又進(jìn)入另外一家機(jī)械公司任職，因而被原公司告上法庭，雖然柳 先生辯稱是對(duì)方?jīng)]有支付補(bǔ)償金在先，因此可以認(rèn)定《保密協(xié)議》無效，但是法院認(rèn)為這僅是雙方在簽訂或履行保密協(xié)議過程中略有瑕疵，不能因此而否定協(xié)議的有效性，因此法院判定柳先生必須承擔(dān)相應(yīng)的違約責(zé)任。 爭(zhēng)議二：期限規(guī)定過于籠統(tǒng) 前程無憂網(wǎng)在一次調(diào)查中得到的相關(guān)數(shù)據(jù)顯示：對(duì)與員工簽訂“競(jìng)業(yè)禁止協(xié)議”（或稱“商業(yè)保密協(xié)議”）的企業(yè)調(diào)查顯示，有 42%的企業(yè)要求保密時(shí)限為 1 年， 37%企業(yè)的保密時(shí)限為 2 年， 21%的企業(yè)則規(guī)定保密時(shí)限達(dá)到 3 年。如當(dāng)前知識(shí)與技術(shù)更新節(jié)奏加快，高新技術(shù)領(lǐng)域一年就會(huì)產(chǎn)生技術(shù)與產(chǎn)品的升級(jí)換代，特別是發(fā)展變化迅速且無地域限制的網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)業(yè)，競(jìng)業(yè)禁止限制期限不宜過長(zhǎng)。但是中國(guó)人民大學(xué)法學(xué)院法學(xué)博士袁鋼表示，由于沒有規(guī)定 具體補(bǔ)充標(biāo)準(zhǔn)，而用人公司又處于強(qiáng)勢(shì)地位，因此對(duì)于職場(chǎng)人士來說，他們往往只能被動(dòng)接受公司提出的條款，這顯然有失公平。它是指企業(yè)的員工職工尤其是高級(jí)員工在其任職期間不得兼職于競(jìng)爭(zhēng)公司或兼營(yíng)競(jìng)爭(zhēng)性業(yè)務(wù)，在其離職后的特 定時(shí)期或地區(qū)內(nèi)也不得從業(yè)于競(jìng)爭(zhēng)公司或進(jìn)行競(jìng)爭(zhēng)性營(yíng)業(yè)活動(dòng)。對(duì)此，我也無可辯駁，只能 15 選擇走人。盡管楊先生發(fā)現(xiàn)該保密協(xié)議全部是要求他必須做到的條款， 而公司幾乎不承擔(dān)什么責(zé)任，甚至連競(jìng)業(yè)限制補(bǔ)償?shù)汝P(guān)鍵條款都沒有，但他還是接受了公司的要求，踏踏實(shí)實(shí)地工作起來。 由于楊先生未按公司的要求主動(dòng)提出辭職，公司于去年 4 月 2 日向其下達(dá)了終止勞動(dòng)合同通知書。而公司聲明其早已放棄競(jìng)業(yè)限制條款，沒有干涉楊先生就業(yè)，拒絕支付任何經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。以楊先生最后一年年收入的一半，即 40800 元作為補(bǔ)償費(fèi)，按年度向楊先生支付。楊先生主張開庭時(shí)首次看到該聲明，故楊先生自該日起擇業(yè)不再受保密協(xié)議的限制。 ◆專家點(diǎn)評(píng) 裁決判決各有道理 競(jìng)業(yè)限制必須公平 北京市佑天律師事務(wù)所馬國(guó)華律師說，由不公正保密協(xié)議衍生出來的這起無效競(jìng)業(yè)限制條款案，經(jīng)由仲裁和法院的審理出現(xiàn)兩種觀點(diǎn)，其一是仲裁的追加義務(wù)說，其二是法院的過錯(cuò)責(zé)任承擔(dān)說。 馬律師說，本案的仲裁、判決還有值得商榷的地方。 本案的結(jié)局比較圓滿，楊先生既得到了合理的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償又順利找到了新工作。即只要求勞動(dòng)者保守商業(yè)秘密和義務(wù) ,而無用人單位應(yīng)盡的義務(wù) ,這種約定在現(xiàn)實(shí)中并不鮮見。雖然國(guó)家法律法規(guī)對(duì)此沒有明確的補(bǔ)償比例規(guī)定 ,但這種約定很顯然對(duì)職工是不公平的 ,也不合理。 究其原因 ,一方面是用人單位沒有真正理解什么是商業(yè)秘 密。由于目前勞動(dòng)力供大于求 ,一些用人單位抓住職工就業(yè)難的心理 ,迫使職工簽訂顯失公平的保密合同。首先應(yīng)明確簽訂保密合同的人員范圍。最后 ,簽訂保密合同后 ,應(yīng)當(dāng) 經(jīng)勞動(dòng)行政部門鑒證 。 在職工遵守競(jìng)業(yè)禁止約定期間 ,用人單位應(yīng)支付職工一定數(shù)額的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償 ,這不僅是用人單位的法定義務(wù)和保密合同生效的必備前提 ,而且補(bǔ)償?shù)念~度也應(yīng)合情合理。作為需簽訂保密合同的職工 ,應(yīng)認(rèn)真閱讀保密合同的條款 ,對(duì)不平等條款應(yīng)及時(shí)向用人單位提出。 2021 年 1 月，原告 H 工程設(shè)備有限公司與被告高地簽訂《勞動(dòng)合同書》，合同期限從 2021 年 1 月 1 日至 2021 年 6 月 30 日，并特別約定，“雙方解除或終止勞動(dòng)關(guān)系起，被告在兩年內(nèi)不得在經(jīng)營(yíng)同類商品或服務(wù)的企業(yè)中任職或兼職。 2021 年 3 月 6 日，高地離開原告處，進(jìn)入某機(jī)電設(shè)備有限公司工作。 競(jìng)業(yè)限制的適用范圍 作者：佚名 文章來源：網(wǎng)絡(luò) 點(diǎn)擊數(shù)： 12 更新時(shí)間： 2021415 12:18:55 第二十四條 競(jìng)業(yè)限制的人員限于用人單位的高級(jí)管理人員、高級(jí)技術(shù)人員和其他知悉用人單位商業(yè)秘密的人員。 用人單位可以與知悉其商業(yè)秘密的勞動(dòng)者在勞動(dòng)合同中約定，在勞動(dòng)合同終止或者解除后的一定期限內(nèi)，勞動(dòng)者不得到生產(chǎn)與本單位同類產(chǎn)品或者經(jīng)營(yíng) 19 同類業(yè)務(wù)的有競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系的其他用人單位任職，也不得自己開業(yè)生產(chǎn)或者經(jīng)營(yíng)與用人單位有競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系的同類產(chǎn)品或者業(yè)務(wù)。但是，如果勞動(dòng)者復(fù)制或者故意記錄或者以任何其他方式掌握客戶名單，是為了將來解除勞動(dòng)合同后使用，這種行為構(gòu)成對(duì)誠(chéng)信義務(wù)的違反，即便沒有競(jìng)業(yè)限制協(xié)議，用人單位也可以依據(jù)有關(guān)法律規(guī)定保護(hù)自己的商業(yè)秘密。因此，為了保護(hù)勞動(dòng)者的合法權(quán)益，在強(qiáng)調(diào)約定的同時(shí)對(duì)競(jìng)業(yè)限制進(jìn)行了必要的限制： 競(jìng)業(yè)限制的人員 限于 用人單位的 高級(jí)管理人員、高級(jí)技術(shù)人員和其他知悉用人單位商業(yè)秘密的人員 。 競(jìng)業(yè)限制的范圍要界定清楚。 約定競(jìng)業(yè)限制必須是保護(hù)合法權(quán)益所必需。首先是存在競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系，最重要的是不能夸大商業(yè)秘密的范圍，勞動(dòng)者承擔(dān)義務(wù)的范圍被無限制的擴(kuò)張，損害勞動(dòng)者的合法權(quán)益。因此，雇主至少必須證明自己有具體的財(cái)產(chǎn)利益需要競(jìng)業(yè)禁止條款的保護(hù)。因此，為防止引發(fā)爭(zhēng)議，雇主往往需要在勞動(dòng)合同中明確約定哪些信息屬于商業(yè)秘密，但是無論是明確的競(jìng)業(yè)禁止條款還是默示的忠誠(chéng)義務(wù)，都不能被用來限制勞動(dòng)者的勞動(dòng)自由。能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟(jì)利益、具有實(shí)用性，是指該信息具有確定的可應(yīng)用性，能為權(quán)利人帶來現(xiàn)實(shí)的或者潛在的經(jīng)濟(jì)利益或者競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)?！秳趧?dòng)合同法 》第二十三條規(guī)定，用人單位與勞動(dòng)者可以在勞動(dòng)合同中約定保守用人單位的商業(yè)秘密和與知識(shí)產(chǎn)權(quán)相關(guān)的保密事項(xiàng)。對(duì)拒不簽訂保密協(xié)議的勞動(dòng)者，用人單位有權(quán)不予聘用。 二、競(jìng)業(yè)限制協(xié)議 所謂競(jìng)業(yè)限制（也稱競(jìng)業(yè)禁止、競(jìng)業(yè)避止），是指用人單位與勞動(dòng)者約定在解除或者終止勞動(dòng)合同后一定期限內(nèi)，勞動(dòng)者不得到與本單位生產(chǎn)或者經(jīng)營(yíng)同類產(chǎn)品、從事同類業(yè)務(wù)的有競(jìng) 爭(zhēng)關(guān)系的其他用人單位任職，或者自己開業(yè)生產(chǎn)或者經(jīng)營(yíng)同類產(chǎn)品。 （ 5）違約責(zé)任：約定勞動(dòng)者違反競(jìng)業(yè)限制協(xié)議應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的違約責(zé)任。 三、競(jìng)業(yè)限制協(xié)議是否等同于保密協(xié)議 在實(shí)踐中，用人單位與勞動(dòng)者往往在一份協(xié)議中同時(shí)約定保守商業(yè)秘密和競(jìng)業(yè)限制義務(wù)，比如訂立《保 密及競(jìng)業(yè)限制協(xié)議》，常常導(dǎo)致人們一種模糊認(rèn)識(shí)，認(rèn)為保密協(xié)議和競(jìng)業(yè)限制協(xié)議沒有什么區(qū)別，二者是一回事。在保密協(xié)議有效期限內(nèi)，勞動(dòng)者應(yīng)嚴(yán)格遵守本企業(yè)保密制度，防止泄露企業(yè)技術(shù)秘密，不得向他人泄露企業(yè)技術(shù)秘密，非 22 經(jīng)用人單位 書面同意，不得使用該商業(yè)秘密進(jìn)行生產(chǎn)與經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，不得利用商業(yè)秘密進(jìn)行新的研究和開發(fā)。 保密協(xié)議和競(jìng)業(yè)限制協(xié)議有如下區(qū)別：（ 1）保密義務(wù)一般是法律的直接 規(guī)定或勞動(dòng)合同的隨附義務(wù)，不管用人單位與勞動(dòng)者是否簽訂保密協(xié)議，勞動(dòng)者均有義務(wù)保守商業(yè)秘密。（ 4）保密義務(wù)一般期限較長(zhǎng)，只要商業(yè)秘密存在，勞動(dòng)者的保密義務(wù)就 存在，而競(jìng)業(yè)限制期限較短，最長(zhǎng)不超過二年。 2021年 7 月份，李某與公司解除勞動(dòng)合 同，同月李某入職一家與某公司經(jīng)營(yíng)同類業(yè)務(wù)的公司，某公司申請(qǐng)勞動(dòng)仲裁，認(rèn)為公司每月支付了保密費(fèi) 500 元，李某應(yīng)當(dāng)承擔(dān)競(jìng)業(yè)限制義務(wù)，要求李某支付違約金 20210 元，并在二年內(nèi)不得到有競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系的單位任職。 23 四、競(jìng)業(yè)限制人員的范圍 《勞動(dòng)合同法》第二十四條規(guī)定，競(jìng)業(yè)限制的人員限于用人單位的高級(jí) 管理人員、高級(jí)技術(shù)人員和其他負(fù)有保密義務(wù)的人員。因此， 一個(gè)勞動(dòng)者是否負(fù)有保密義務(wù) 是雙方 是否簽訂競(jìng)業(yè)限制協(xié)議的條件 ， 沒有接觸到用人單位商業(yè)秘密的普通勞動(dòng)者，不必訂立競(jìng)業(yè)限制協(xié)議，即使訂立，也 對(duì)勞動(dòng)者沒有約束力，用人單位反而須支付相應(yīng)的競(jìng)業(yè)限制補(bǔ)償金 。勞動(dòng)合同法沒有規(guī)定用人單位按月給予勞動(dòng)者經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)臉?biāo)準(zhǔn)，也未規(guī)定勞動(dòng)者 違反競(jìng)業(yè)限制約定的，應(yīng)當(dāng)向用人單位支付違約金的具體標(biāo)準(zhǔn)，而是交由用人單位與勞動(dòng)者協(xié)商確定。 「操作指引」實(shí)踐中用人單位需注意，在與勞動(dòng)者協(xié)商確定補(bǔ)償金和違約金數(shù)額時(shí)，應(yīng)當(dāng)遵循自愿、公平的原則，避免利用強(qiáng)勢(shì)地位約定不合理的補(bǔ)償及違約條款，損害勞動(dòng)者的合法權(quán)益。 競(jìng)業(yè)限制補(bǔ)償是對(duì)勞動(dòng)者在勞動(dòng)合同終止或解除以后不能就業(yè)或限制從業(yè)期間的補(bǔ)償，系員工離職后方產(chǎn)生的補(bǔ)償費(fèi)用，其屬于補(bǔ)償金性質(zhì)，其與勞動(dòng)報(bào)酬二者性質(zhì)完全不同，支付依據(jù)也不同，工資及福利待遇中顯然不能包含一個(gè)離職后方產(chǎn)生的費(fèi)用 ，就如解除勞動(dòng)合同的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金不能約定包含在工資中一樣，競(jìng)業(yè)限制補(bǔ)償金也不能包含在工資中。正確的做法是約定勞動(dòng)合同解除或終止后，按月支付競(jìng)業(yè)限制補(bǔ)償金，補(bǔ)償金數(shù)額用人單位根據(jù)實(shí)際情況與勞動(dòng)者協(xié)商確定。 《國(guó)家科委關(guān)于加強(qiáng)科技人員流動(dòng)中技術(shù)秘密管理的若干意見》（國(guó)科發(fā)政字 [1997]317 號(hào)）規(guī)定， 本單