【正文】 禁止條款失效。在美國，網(wǎng)絡(luò)公司的相關(guān)競(jìng)業(yè)禁止條款期間被要求不宜超過 6 個(gè)月。競(jìng)業(yè)禁止制度的一個(gè)重要目的就是為了保護(hù)雇主或企業(yè)的商業(yè)秘密不為雇員所侵犯。 轉(zhuǎn)眼間三年過去了，楊先生獲得多項(xiàng)技術(shù)創(chuàng)新獎(jiǎng)。 ◆案例剖析 只要權(quán)利不盡義務(wù) 公司有錯(cuò)被判賠償 仲裁庭審理查明，楊先生被解除勞動(dòng)合同后未到該公司的競(jìng)爭(zhēng)單位任職，而其保密協(xié)議中規(guī)定的競(jìng)業(yè)限制條款只設(shè)置了楊先生離職后所應(yīng)履行的義務(wù)，矢口不提楊先生應(yīng)享受的權(quán)利。因楊先生自離職到法院開庭審理此案期間一直未違反競(jìng)業(yè)限制義務(wù)，公司應(yīng)向其支付這一時(shí)段的競(jìng)業(yè)限制補(bǔ)償費(fèi)。譬如仲裁裁決先由公司支付楊先生一半的競(jìng)業(yè)限制補(bǔ)償費(fèi)，這是否意味著以后還能得到第二年的補(bǔ)償費(fèi)？在實(shí)踐中沒有看到過一年后再次要求追加補(bǔ)償費(fèi)的，即使要求追加，用人單位很容易以超過訴訟時(shí)效等理由進(jìn)行抗辯，讓被侵權(quán)者得不到補(bǔ)償。 經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償明顯不合理。國家《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》明確規(guī)定 ,商業(yè)秘密是指“ 不為公眾所知悉 ,能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟(jì)利益 ,具有實(shí)用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息”。簽訂保密合同的人員應(yīng)該是企業(yè)內(nèi)部擔(dān)任 重要工作崗位 的職工 ,如高級(jí)管理人員、從事企業(yè)內(nèi)部產(chǎn)品開發(fā)的技術(shù)人員和企業(yè)中的銷售人員 ,對(duì)一般的操作工無需簽訂保密合同。用人單位應(yīng)根據(jù)職工在崗工資待遇、商業(yè)秘密能給 企業(yè)帶來的利益的多少 ,按比例靈活確定。競(jìng)業(yè)限制期間，原告支付給被告 不低于其同基本工資的 50%的競(jìng)業(yè)限制補(bǔ)償。競(jìng)業(yè)限制的范圍、地域、期限由用人單位與勞動(dòng)者約定，競(jìng)業(yè)限制的約定不得違反法律、法規(guī)的規(guī)定。 競(jìng)業(yè)限制的實(shí)施客觀上限制了勞動(dòng)者的就業(yè)權(quán)，進(jìn)而影響了勞動(dòng)者的生存權(quán)，故其存在僅能以協(xié)議的方式確立。由于競(jìng)業(yè)限制限制了勞動(dòng)者的勞動(dòng)權(quán)利，競(jìng)業(yè)限制一旦生效，勞動(dòng)者要么改行要么賦閑在家，因此不能任意擴(kuò)大競(jìng)業(yè)限制的范圍。 因?yàn)橹艺\義務(wù)在勞動(dòng)合同終止后受到限制，在勞動(dòng)合同中明確競(jìng)業(yè)禁止條款的內(nèi)容對(duì)于勞動(dòng)合同雙方非常重要。 在解除或者終止勞動(dòng)合同后，受競(jìng)業(yè)限制約束的勞動(dòng)者到與本單位生產(chǎn)或者經(jīng)營同類產(chǎn)品、業(yè)務(wù)的有競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系的其他用人單位，或者自己開業(yè)生產(chǎn)或者經(jīng)營與本單位有競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系的同類產(chǎn)品、業(yè)務(wù)的期限不得超過二年。 訂立保密協(xié)議可以在勞動(dòng)合同中直接約定保密條款，也可以與有關(guān)知識(shí)產(chǎn)權(quán)權(quán)利歸屬協(xié)議或競(jìng)業(yè)限制協(xié)議合訂為一個(gè)合同，也可以單獨(dú)簽訂保密協(xié)議。競(jìng)業(yè)限制是基于誠實(shí)信用原則而產(chǎn)生的勞動(dòng)者的基本職業(yè)道德要求，也是世界各國在法律及實(shí)踐中廣泛采取的做法。實(shí)際上保密協(xié)議和競(jìng)業(yè)限制協(xié)議是兩個(gè)不同的法律概念。而競(jìng)業(yè)限制是基于用人單位與勞動(dòng)者的約定產(chǎn)生，沒有約定的，無須承擔(dān)競(jìng)業(yè)限制義務(wù)。 仲裁庭認(rèn)為：某公司與李某在《保密和競(jìng)業(yè)限制協(xié)議》沒有公司需支付競(jìng)業(yè)限制補(bǔ)償金的約定，公司雖每月支付李某保密費(fèi) 500 元，但該費(fèi)用是保密費(fèi)而非競(jìng)業(yè)限制補(bǔ)償金，某公司未支付李某競(jìng)業(yè)限制期間的補(bǔ)償金，雙方的競(jìng)業(yè)限制協(xié)議不具有法律效力，裁決駁回申訴人的仲裁請(qǐng)求。 五、競(jìng)業(yè)限制補(bǔ)償與違約金的標(biāo)準(zhǔn)問題 《勞動(dòng)合同法》第二十三條規(guī)定，用人單位與勞動(dòng)者可以在勞動(dòng)合同中約定保守用人單位的商業(yè)秘密和與知識(shí)產(chǎn)權(quán)相關(guān)的保密事項(xiàng)。但是，在司法實(shí)踐中對(duì)是否公平的認(rèn)定也是有一定難度的，到底多少的補(bǔ)償金才對(duì)應(yīng)多少的違約金？二者之間的平衡點(diǎn)在哪里？估計(jì)需由實(shí)施條例或司法解釋來解決了。 七、用人單位未支付競(jìng)業(yè)限制補(bǔ)償金與競(jìng)業(yè)限制協(xié)議的效力 司法實(shí)踐中很多用人單位與勞動(dòng)者訂立的競(jìng)業(yè)限制協(xié)議，往往只約定勞動(dòng)者應(yīng)當(dāng)在一定年限內(nèi)不得到與本單位生產(chǎn)或者經(jīng)營同類產(chǎn)品、從事同類業(yè)務(wù)的有競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系的其他用人單位任職，或者自己開業(yè)生產(chǎn)或者經(jīng)營同類產(chǎn)品，協(xié)議中 未約定用人單位需向勞動(dòng)者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，或即使約定了用人單位需支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，但用人單位實(shí)際上并未向勞動(dòng)者支付競(jìng)業(yè)限制補(bǔ)償金。 「操作指引」用人單位應(yīng)當(dāng)注意不 要在競(jìng)業(yè)限制協(xié)議中約定工資福利待遇中已經(jīng)包含競(jìng)業(yè)限制補(bǔ)償金，作出這樣的約定，將面臨競(jìng)業(yè)限制協(xié)議無效、勞動(dòng)者無須承擔(dān)競(jìng)業(yè)限制義務(wù)的風(fēng)險(xiǎn)?？梢姡摷s定雖然形式上不違反法律規(guī)定，但實(shí)質(zhì)上違反了勞動(dòng)合同訂立的公平原則，顯失公平。 「操作指引」勞動(dòng)合同法規(guī)定對(duì)負(fù)有保密義務(wù)的勞動(dòng)者，用人單位可以在勞動(dòng)合同或者保密協(xié)議中與勞動(dòng)者約定競(jìng)業(yè)限制條款。根據(jù)李某的工資表，李某的月工資為：基本工資 1500 元、保密工資 500 元、加班工資 800 元和績效工資 2021 元。保密是競(jìng)業(yè)限制的目的，訂立競(jìng)業(yè)限制協(xié)議最終的目的是保護(hù)用人單位的合法權(quán)益。另外法律也沒有規(guī)定支付競(jìng)業(yè)限制補(bǔ)償和履行競(jìng)業(yè)限制義務(wù)的先后順序，競(jìng)業(yè)限制補(bǔ)償金是月初支付還是月底支付，法律沒有規(guī)定，這也可由雙方約定。因 21 此，為了保護(hù)用人單位的合法權(quán)益，在與勞動(dòng)者訂立保密協(xié)議時(shí)，建議同時(shí)訂立競(jìng)業(yè)限制協(xié)議，這樣可以在協(xié)議中約定違約金。 《勞動(dòng)法》第二十二條規(guī)定，勞動(dòng)合同當(dāng)事人可以在勞動(dòng)合同中約定保守用人單位商業(yè)秘密的有關(guān)事項(xiàng)。如果信息并不能被明確地歸類為商業(yè)秘密，競(jìng)業(yè)禁止條款將不具有約束力。必須是保護(hù)合法權(quán)益所必需。我國競(jìng)業(yè)禁止條款被限制在 只能和知悉本單位商業(yè)秘密或 者其他對(duì)本單位經(jīng)營有重大影響的信息的勞動(dòng)者 訂立與之相似。為了保護(hù)企業(yè)的商業(yè)秘密，用人單位可以與勞動(dòng)者訂立競(jìng)業(yè)限制條款。遂作出上述判決。日前，安徽省蚌埠市禹會(huì)區(qū)人民法院審結(jié)該起勞動(dòng)爭(zhēng)議糾紛，在查明原告未按約定給予競(jìng)業(yè)限制補(bǔ)償而要求員工遵守合同，其訴請(qǐng)不能成立的基礎(chǔ)上，判決駁回 H 工程設(shè)備有限公司的訴訟請(qǐng)求。也可以約定在勞動(dòng)合同終止或該職工提出解除勞動(dòng)合同的一定期限 ?不超過六個(gè)月 ,采取調(diào)整其工作崗位 ,變更勞動(dòng)合同中相關(guān)內(nèi)容的脫密措施。 如何規(guī)范勞動(dòng)關(guān)系雙方簽訂《保密合同》 ,應(yīng)該注意以下三個(gè)方面 : 一是規(guī)范簽訂制度 ,依法簽訂企業(yè)內(nèi)部的《保密合同》。同時(shí) ,這種做法最終也導(dǎo)致了失去保密合同的嚴(yán)肅性。但是 ,在勞動(dòng)關(guān)系雙方簽訂保密合同過程中也存在不可忽視的問題 , 主要表現(xiàn)在 : 雙方約定顯失公平。為此，很多人不得不賦閑在家，使其經(jīng)濟(jì)收入以及精神受到較大傷害，此時(shí)，給予其經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償是十分必要的。 至于給付補(bǔ)償費(fèi)的期限，法院認(rèn)為公司已經(jīng)作出放棄要求楊先生遵守競(jìng)業(yè)限制的聲明，但未舉證證明楊先生收到該聲明的時(shí)間。據(jù)此，楊先生向仲裁提出申訴，要求公司支付其在工作期間積極履行競(jìng)業(yè)限制規(guī)定、離職后仍恪守該規(guī)定的競(jìng)業(yè)限制補(bǔ)償金。 ◆侵權(quán)事實(shí) 入職簽訂保密協(xié)議 離職難獲保密補(bǔ)償 楊先生于 2021 年入職中關(guān)村一家電子公司，雙方簽訂勞動(dòng)合同的同時(shí)簽訂一份保密協(xié)議，該協(xié)議作為勞動(dòng)合同的附件，約定了競(jìng)業(yè)限制的內(nèi)容。 名詞解釋：何為競(jìng)業(yè)禁止 競(jìng)業(yè)禁止 也稱 競(jìng)業(yè)限制 。但是期限正在成為一個(gè)敏感問題，應(yīng)該區(qū) 別對(duì)待。 爭(zhēng)議一：用人單位違約在先如何處理？ 柳先生此前在上海一家合資機(jī)械公司擔(dān)任總工程師一職，并簽有《保密協(xié)議》，該協(xié)議只規(guī)定柳先生的責(zé)任和義務(wù)，而未涉及到競(jìng)業(yè)禁止違約金方面的約定。 對(duì)負(fù)有保密義務(wù)的勞動(dòng)者，用人單位可以在勞動(dòng)合同或者保密協(xié)議中與勞動(dòng)者約定競(jìng)業(yè)限制條款，并約定在解除或者終止勞動(dòng)合同后，在競(jìng)業(yè)禁止期限內(nèi)按月給予勞動(dòng)者經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?！痹S海波在接受記者采訪時(shí)如是說。這位讀者表示，自己就是一個(gè)靠技術(shù)吃飯的普通工人，如果不讓他從事這方面的工作，等于是砸了他的飯碗。當(dāng)然，羅先生繼續(xù)履行競(jìng)業(yè)限制協(xié)議還是享有要求支付競(jìng)業(yè)限制補(bǔ)償?shù)臋?quán)利的。而且，上訴人沒有向被上訴人提出確認(rèn)申請(qǐng)，按此約定也無權(quán)領(lǐng)取補(bǔ)償金。 一審判決被告羅先生應(yīng)繼續(xù)履行《競(jìng)業(yè)限制協(xié)議》，并根據(jù)羅先生違約時(shí)間、離職前月平均工資及協(xié)議約定違約金計(jì)算方式，判決支付違約金人民幣 10000元。甲方如確認(rèn)乙方有競(jìng)業(yè)限制必要，應(yīng)發(fā)給《競(jìng)業(yè)限制開始通知書》，乙方離職后競(jìng)業(yè)限制義務(wù)開始；甲方如確認(rèn)乙方無競(jìng)業(yè)限制必要，應(yīng)發(fā)給《競(jìng)業(yè)限制終止通知書》，乙方無需承擔(dān)離職后競(jìng)業(yè)限制義務(wù)。違反競(jìng)業(yè)禁止糾紛往往和商業(yè)秘密侵權(quán)糾紛聯(lián)系在一起，不過兩者的區(qū)別還是明顯的。在商業(yè)秘密糾紛案件中，根據(jù)華深達(dá)實(shí)公司的請(qǐng)求，法院審理的是路先生和賽飛公司是否披露、使用華深達(dá)實(shí)公司商業(yè)秘密的行為；而本案則是根據(jù)華深達(dá)實(shí)公司的請(qǐng)求，審理路先生是否違反雙方簽定的合同 ，有無從事合同禁止的行為。 一審法院認(rèn)為，路先生違反了其與華深達(dá)實(shí)公司之間約定的競(jìng)業(yè)禁止條款，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。 競(jìng)業(yè)禁止違約責(zé)任與侵犯商業(yè)秘密侵權(quán)責(zé)任是否可以同時(shí)主張？ 時(shí)間 :20210331 作者 :陳慶廣律師 來源 :勞動(dòng)律師在線 [案例 ] 路先生 2021 年 4 月 14 日進(jìn)入華深達(dá)實(shí)公司，從事銷售工程師工作。從該筆 4 萬元與 7 個(gè)月獎(jiǎng)金數(shù)額的接近程度來看，不能排除 4 萬元是獎(jiǎng)金的可能。已經(jīng)給了梁女士四萬元，是競(jìng)業(yè)禁止補(bǔ)償金的性質(zhì)，但當(dāng)時(shí)沒有就該四萬元的用途簽訂協(xié)議。 2021 年 1 月，梁女士提出辭職，東方公司董事會(huì)討論決定同意其辭職，離職時(shí)支付其 4 萬元。 湖南省高級(jí)人民法院 (2021)湘高法民三終字第 5 號(hào)民事判決撤消了一審判決，駁回了易達(dá)公司的訴訟請(qǐng)求。姚先生于 2021 年 10 月 26 日離開易達(dá)公司，并于 2021 年 2 月 27 日成立了與易達(dá)公司有競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系的思普特公司。 相關(guān) 法律依據(jù)： 《中華人民共和國勞動(dòng)合同法》第二十三條：用人單位與勞動(dòng)者可以在勞動(dòng)合同中約定保守用人單位的商業(yè)秘密和與知識(shí)產(chǎn)權(quán)相關(guān)的保密事項(xiàng)。 董來超律師解答 商業(yè)秘密的保護(hù)問題，不同的企業(yè)有不同的保護(hù)方法，而在勞動(dòng)合同中規(guī)定保密條款或簽訂單獨(dú)的 保密協(xié)議是用人單位在保護(hù)商業(yè)秘密中最常用的方法之一。 20 元 =100 萬 ?天價(jià)違約金能否存在 ? 直擊 —— 案件背景 2021 年，吳某與天宇公司 (注化名 )簽訂了為期 5 年的聘用協(xié)議，聘請(qǐng)其做軟件開發(fā)部專業(yè)顧問，主要負(fù)責(zé)軟件研發(fā)，因其職務(wù)涉及到客戶信息、技術(shù)開發(fā)、技術(shù)創(chuàng)新，公司特別在勞動(dòng)合同之外與其另簽了一份保密協(xié)議，約定“吳某在職期間需保守公司商業(yè)秘密，且在解除勞動(dòng)關(guān)系后兩年內(nèi)不得到與軟件開發(fā)相同或相關(guān)聯(lián)行業(yè)企業(yè)單位任職，不能泄漏商業(yè)秘密， 解除勞動(dòng)關(guān)系后兩年內(nèi)公司給予每月 20 元的保密經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償 ，如吳某違反保密協(xié)議約定，則需向公司支付100 萬元 的違約金。 有關(guān)專家認(rèn)為：保密協(xié)議 (競(jìng)業(yè)禁止 )作為一種契約，應(yīng)體現(xiàn)自愿、公平、平等、等價(jià)有償、誠實(shí)信用的一般合同原則。 商業(yè)秘密中之技術(shù)信息 ，包括 完整的技術(shù)方案、開發(fā)過程中的階段性技術(shù)成果以及取得的有價(jià)值的技術(shù)數(shù)據(jù) ，也包括 針對(duì)技術(shù)問題的技術(shù)訣竅，商業(yè)秘密中之經(jīng)營信息，指經(jīng)營策略、管理訣竅、客戶名單、貨源情報(bào)、投標(biāo)標(biāo)底等信息 。有不少讀者問：單位把保密協(xié)議作為錄用的附加條件的做法對(duì)不對(duì) ?保密協(xié)議該不該簽 ?又應(yīng)當(dāng)注意什么問題 ? 據(jù)了解，上述的所謂的保密協(xié)議包括了兩個(gè)部分，即在職期間與離職后在保守用人單位的商業(yè)秘密雙方承擔(dān)的權(quán)利與義務(wù)。 對(duì)于保密補(bǔ)償費(fèi)，韋偉律師認(rèn)為， 如果該公司不向離職員工支付保密補(bǔ)償費(fèi)，那么員工就沒有執(zhí)行該保密協(xié)議關(guān)于離職后就業(yè)限制的義務(wù) 。 1996 年《勞動(dòng)部關(guān)于企業(yè)職工流動(dòng)若干問題的通知》中規(guī)定，用人單位可規(guī)定掌握商業(yè)秘密的職工在終止或解除勞動(dòng)合同后的一定期限內(nèi) 2 （不超過 3 年），不得到生產(chǎn)同類產(chǎn)品或經(jīng)營同類業(yè)務(wù)且有競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系的其他用人單位任職，也不得自己生產(chǎn)與原單位有競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系的同類產(chǎn)品或經(jīng)營同類業(yè)務(wù)。另外像市場(chǎng)策劃、 銷售人員是經(jīng)營決策的實(shí)施者，他們了解企業(yè)的營銷計(jì)劃，手中有客戶資料，企業(yè)也會(huì)與他們簽訂保密協(xié)議。 讓人困惑的保密協(xié)議 近日，剛剛應(yīng)聘到南寧市某外企的蘇先生覺得很困惑， 因?yàn)楣疽炓环荼Ｃ軈f(xié)議。蘇先生認(rèn)為，作為一名銷售人員，如果不在該公司工作，肯定希望進(jìn)同行業(yè)的公司工 作，因?yàn)闃I(yè)務(wù)比較熟。 對(duì)此，韋偉表示，保密協(xié)議是合法的協(xié)議。實(shí)際上， 如果違反保密協(xié)議，用人單位可以要求員工支付違約金 ，而如果員工違反保密協(xié)議的行為 給用人單位造成了實(shí)際損失 ，用人單位可以要求員工賠償損失，情節(jié)嚴(yán)重的，員工還將負(fù)刑事責(zé)任。 保密協(xié)議不能“廣而用之” 是否任何單位任何職務(wù)都可以簽訂保密協(xié)議，并且都有法律效力呢？ 南寧市某化妝品公司的孫小姐告訴記者，他們公司從上到下幾乎所有的員工都要簽訂保密協(xié)議，保密協(xié)議里也要求員工辭職后一年內(nèi)不得進(jìn)同行業(yè)的公司工作，孫小姐訴苦道：“連我們這樣的促銷員也要簽，我們也不掌握公司的什么商業(yè)機(jī)密，只管做好促銷工作就是了，如果讓我們離職后一年內(nèi)不得進(jìn)入同行業(yè)工作，我們是不是只能待業(yè)？” 韋偉律師對(duì)此認(rèn)為，保密協(xié)議是合法協(xié)議，但它的簽訂也應(yīng)該有個(gè)度。 在國外，保密合同簽訂后，員工如果跳槽，公司要給其一定金額的補(bǔ)償，作為一定期限內(nèi)不能到同類行業(yè)工作的損失。根據(jù)勞動(dòng)和社會(huì)保障部《關(guān)于企業(yè)職工流動(dòng)若干問題的通知》規(guī)定，用人單位與掌握商業(yè)秘密的職工在勞動(dòng)合同中約定保守商業(yè)秘密的有關(guān)事項(xiàng)時(shí)，可以約定在勞動(dòng)合同終止前或該職工提出解除勞動(dòng)合同后的一定時(shí)間內(nèi) (不超過六個(gè)月 )，調(diào)整其工作崗位，變更勞動(dòng)合同中的相關(guān)內(nèi)容 。 商業(yè)秘密范圍明確 應(yīng)在合同中寫明商業(yè)秘密的具體范圍，且不得將該行業(yè)的一般知識(shí)、技能或員工因工作而累積的專業(yè)技能都?xì)w入商業(yè)秘密的范圍，尤其對(duì)員工創(chuàng)造并