【正文】 正確的做法是約定勞動(dòng)合同解除或終止后，按月支付競(jìng)業(yè)限制補(bǔ)償金，補(bǔ)償金數(shù)額用人單位根據(jù)實(shí)際情況與勞動(dòng)者協(xié)商確定。 「操作指引」實(shí)踐中用人單位需注意，在與勞動(dòng)者協(xié)商確定補(bǔ)償金和違約金數(shù)額時(shí)，應(yīng)當(dāng)遵循自愿、公平的原則，避免利用強(qiáng)勢(shì)地位約定不合理的補(bǔ)償及違約條款，損害勞動(dòng)者的合法權(quán)益。因此， 一個(gè)勞動(dòng)者是否負(fù)有保密義務(wù) 是雙方 是否簽訂競(jìng)業(yè)限制協(xié)議的條件 ， 沒有接觸到用人單位商業(yè)秘密的普通勞動(dòng)者，不必訂立競(jìng)業(yè)限制協(xié)議，即使訂立，也 對(duì)勞動(dòng)者沒有約束力，用人單位反而須支付相應(yīng)的競(jìng)業(yè)限制補(bǔ)償金 。 2021年 7 月份，李某與公司解除勞動(dòng)合 同，同月李某入職一家與某公司經(jīng)營(yíng)同類業(yè)務(wù)的公司，某公司申請(qǐng)勞動(dòng)仲裁，認(rèn)為公司每月支付了保密費(fèi) 500 元，李某應(yīng)當(dāng)承擔(dān)競(jìng)業(yè)限制義務(wù)，要求李某支付違約金 20210 元，并在二年內(nèi)不得到有競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系的單位任職。 保密協(xié)議和競(jìng)業(yè)限制協(xié)議有如下區(qū)別：（ 1）保密義務(wù)一般是法律的直接 規(guī)定或勞動(dòng)合同的隨附義務(wù)，不管用人單位與勞動(dòng)者是否簽訂保密協(xié)議，勞動(dòng)者均有義務(wù)保守商業(yè)秘密。 三、競(jìng)業(yè)限制協(xié)議是否等同于保密協(xié)議 在實(shí)踐中，用人單位與勞動(dòng)者往往在一份協(xié)議中同時(shí)約定保守商業(yè)秘密和競(jìng)業(yè)限制義務(wù)，比如訂立《保 密及競(jìng)業(yè)限制協(xié)議》，常常導(dǎo)致人們一種模糊認(rèn)識(shí)，認(rèn)為保密協(xié)議和競(jìng)業(yè)限制協(xié)議沒有什么區(qū)別，二者是一回事。 二、競(jìng)業(yè)限制協(xié)議 所謂競(jìng)業(yè)限制（也稱競(jìng)業(yè)禁止、競(jìng)業(yè)避止），是指用人單位與勞動(dòng)者約定在解除或者終止勞動(dòng)合同后一定期限內(nèi)，勞動(dòng)者不得到與本單位生產(chǎn)或者經(jīng)營(yíng)同類產(chǎn)品、從事同類業(yè)務(wù)的有競(jìng) 爭(zhēng)關(guān)系的其他用人單位任職，或者自己開業(yè)生產(chǎn)或者經(jīng)營(yíng)同類產(chǎn)品?！秳趧?dòng)合同法 》第二十三條規(guī)定，用人單位與勞動(dòng)者可以在勞動(dòng)合同中約定保守用人單位的商業(yè)秘密和與知識(shí)產(chǎn)權(quán)相關(guān)的保密事項(xiàng)。因此，為防止引發(fā)爭(zhēng)議，雇主往往需要在勞動(dòng)合同中明確約定哪些信息屬于商業(yè)秘密，但是無(wú)論是明確的競(jìng)業(yè)禁止條款還是默示的忠誠(chéng)義務(wù)，都不能被用來限制勞動(dòng)者的勞動(dòng)自由。首先是存在競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系，最重要的是不能夸大商業(yè)秘密的范圍，勞動(dòng)者承擔(dān)義務(wù)的范圍被無(wú)限制的擴(kuò)張，損害勞動(dòng)者的合法權(quán)益。 競(jìng)業(yè)限制的范圍要界定清楚。但是，如果勞動(dòng)者復(fù)制或者故意記錄或者以任何其他方式掌握客戶名單，是為了將來解除勞動(dòng)合同后使用，這種行為構(gòu)成對(duì)誠(chéng)信義務(wù)的違反，即便沒有競(jìng)業(yè)限制協(xié)議，用人單位也可以依據(jù)有關(guān)法律規(guī)定保護(hù)自己的商業(yè)秘密。 競(jìng)業(yè)限制的適用范圍 作者：佚名 文章來源：網(wǎng)絡(luò) 點(diǎn)擊數(shù)： 12 更新時(shí)間： 2021415 12:18:55 第二十四條 競(jìng)業(yè)限制的人員限于用人單位的高級(jí)管理人員、高級(jí)技術(shù)人員和其他知悉用人單位商業(yè)秘密的人員。 2021 年 1 月，原告 H 工程設(shè)備有限公司與被告高地簽訂《勞動(dòng)合同書》，合同期限從 2021 年 1 月 1 日至 2021 年 6 月 30 日，并特別約定，“雙方解除或終止勞動(dòng)關(guān)系起，被告在兩年內(nèi)不得在經(jīng)營(yíng)同類商品或服務(wù)的企業(yè)中任職或兼職。 在職工遵守競(jìng)業(yè)禁止約定期間 ,用人單位應(yīng)支付職工一定數(shù)額的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償 ,這不僅是用人單位的法定義務(wù)和保密合同生效的必備前提 ,而且補(bǔ)償?shù)念~度也應(yīng)合情合理。首先應(yīng)明確簽訂保密合同的人員范圍。 究其原因 ,一方面是用人單位沒有真正理解什么是商業(yè)秘 密。即只要求勞動(dòng)者保守商業(yè)秘密和義務(wù) ,而無(wú)用人單位應(yīng)盡的義務(wù) ,這種約定在現(xiàn)實(shí)中并不鮮見。 馬律師說，本案的仲裁、判決還有值得商榷的地方。楊先生主張開庭時(shí)首次看到該聲明，故楊先生自該日起擇業(yè)不再受保密協(xié)議的限制。而公司聲明其早已放棄競(jìng)業(yè)限制條款，沒有干涉楊先生就業(yè)，拒絕支付任何經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。盡管楊先生發(fā)現(xiàn)該保密協(xié)議全部是要求他必須做到的條款， 而公司幾乎不承擔(dān)什么責(zé)任，甚至連競(jìng)業(yè)限制補(bǔ)償?shù)汝P(guān)鍵條款都沒有，但他還是接受了公司的要求，踏踏實(shí)實(shí)地工作起來。它是指企業(yè)的員工職工尤其是高級(jí)員工在其任職期間不得兼職于競(jìng)爭(zhēng)公司或兼營(yíng)競(jìng)爭(zhēng)性業(yè)務(wù)，在其離職后的特 定時(shí)期或地區(qū)內(nèi)也不得從業(yè)于競(jìng)爭(zhēng)公司或進(jìn)行競(jìng)爭(zhēng)性營(yíng)業(yè)活動(dòng)。如當(dāng)前知識(shí)與技術(shù)更新節(jié)奏加快，高新技術(shù)領(lǐng)域一年就會(huì)產(chǎn)生技術(shù)與產(chǎn)品的升級(jí)換代，特別是發(fā)展變化迅速且無(wú)地域限制的網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)業(yè)，競(jìng)業(yè)禁止限制期限不宜過長(zhǎng)。柳先生離職后也沒有得到相應(yīng)補(bǔ)償，不久他又進(jìn)入另外一家機(jī)械公司任職，因而被原公司告上法庭，雖然柳 先生辯稱是對(duì)方?jīng)]有支付補(bǔ)償金在先，因此可以認(rèn)定《保密協(xié)議》無(wú)效，但是法院認(rèn)為這僅是雙方在簽訂或履行保密協(xié)議過程中略有瑕疵，不能因此而否定協(xié)議的有效性，因此法院判定柳先生必須承擔(dān)相應(yīng)的違約責(zé)任。勞動(dòng)者違反競(jìng)業(yè)限制約定的，應(yīng)當(dāng)按照約定向用人單位支付違約金。 13 據(jù)了解，此前簽訂競(jìng)業(yè)禁止條款時(shí)，公司方往往處于強(qiáng)勢(shì)地位，因此在制定協(xié)議條款時(shí)，很容易從自身角度出發(fā)，因而造成員工在此方面毫無(wú)平等可言，以至于競(jìng)業(yè)禁止協(xié)議常常被人詬病，甚至被人稱之為披著合法外衣的霸王條款。 上海君悅律師事務(wù)所許海波律師表示，張先生與原公司簽訂的競(jìng)業(yè)禁止協(xié)議對(duì)他已失去約束力。 競(jìng)業(yè)禁止強(qiáng)調(diào)公平 新規(guī)仍有三大爭(zhēng)議 20211128 理財(cái)周刊 12 2021/1128/ 職場(chǎng)上跳槽成風(fēng)，但對(duì)于許多企業(yè)的高級(jí)員工尤其是掌握有核心技術(shù)和機(jī)密的人員來說，跳槽往往只能心動(dòng)而不敢輕易行動(dòng)。廣東省佛山市中級(jí)人民法院 (2021)佛中法民一終字第 146 號(hào)民事判決書駁回上訴，維持原判。 羅先生上訴認(rèn)為，《競(jìng)業(yè)限制協(xié)議》就是在單位的脅迫下所簽訂的格式合同，協(xié)議的第五條符合《中華人民共和國(guó)合同法》第四十條 “格式條款具有本法第五十二條和第五十三條規(guī)定情形，明顯屬于無(wú)效條款。 第五條， 乙方在離開甲方時(shí)未提出確認(rèn)申請(qǐng)的，其離職后競(jìng)業(yè)限制義務(wù)自其離開甲方的工作崗位之日起自動(dòng)開始。即使在違反競(jìng)業(yè)禁止侵權(quán)為由的案件糾紛中，競(jìng)業(yè)禁止義務(wù)人侵犯的是權(quán)利 人正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)的財(cái)產(chǎn)權(quán)利，而不是直接侵犯商業(yè)秘密財(cái)產(chǎn)權(quán)利。因此，盡管兩個(gè)案件當(dāng)事人相同，但案件 性質(zhì)不同、訴訟請(qǐng)求不同、事實(shí)也不完全相同，原審法院受理該案沒有違反“一事不再理”的原則。本案是基于合同引起的訴訟，雙方對(duì)違約金的計(jì)算已經(jīng)在合同中明確約定，應(yīng)當(dāng)依據(jù)合同的約定計(jì)算違約金。 2021 年 1 月 l 日雙方簽訂《保密協(xié)議》，該協(xié)議第 3 條第 4 款中約定：“乙方在甲方任職期間，非經(jīng)甲方同意，不得在與甲方生產(chǎn)同類產(chǎn)品或經(jīng)營(yíng)同類業(yè)務(wù)且具有競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系的企業(yè)任職，或者自己生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)與甲方有競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系的同類產(chǎn)品或者 9 業(yè)務(wù)；該協(xié)議第 4 條第 1 款中約定：“甲、乙雙方如違反本保密協(xié)議任一條款，應(yīng)當(dāng)一次性向?qū)Ψ街Ц哆`約金 (違約金數(shù)額為乙方年平均工資收入的 20%)”；該協(xié)議第 4 條第 2 款中約定：“因乙方的違約行為給甲方造成經(jīng)濟(jì)損失的，違約金不是賠償金，即乙方還應(yīng)向甲方另 支付賠償金。 第三， 企業(yè)支付競(jìng)業(yè)禁止補(bǔ)償金的金額 ，按年度計(jì)算 一般 不應(yīng)少于該雇員離開企業(yè)前最后一年從該企業(yè)獲得的報(bào)酬總額的 1/2。如果職工沒干到一年就辭職離開了，工作的半年就沒有獎(jiǎng)金了。 2021 年 10 月 27 日，在東方公司參加的國(guó)家科技支撐計(jì)劃“重大數(shù)字化醫(yī)療設(shè)備關(guān)鍵技術(shù)及產(chǎn)品開發(fā)”項(xiàng)目“新型無(wú)創(chuàng)呼吸機(jī)開發(fā)”課題的 招標(biāo)答辯會(huì)上，發(fā)現(xiàn)梁女士作為長(zhǎng)峰公司在該課題中的負(fù)責(zé)人參加競(jìng)標(biāo)答辯，而該公司與東方公司系該課題競(jìng)標(biāo)中的直接競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手。 7 [律師點(diǎn)評(píng) ] 約定競(jìng)業(yè)限制應(yīng)當(dāng)支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。 易達(dá)公司提起訴訟要求姚先生繼續(xù)履行競(jìng)業(yè)限制協(xié)議，并支付違約金 十萬(wàn)元。 對(duì)負(fù)有保密義務(wù)的勞動(dòng)者，用人單位可以在勞動(dòng)合同或者保密協(xié)議中與勞動(dòng)者約定競(jìng)業(yè)限制條款，并約定 在解除或者終止勞動(dòng)合同 后 ，在競(jìng)業(yè)限制期限內(nèi)按月給予勞動(dòng)者經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償 。由于我國(guó)勞動(dòng)法第三十一條賦予了勞動(dòng)者無(wú)條件的勞動(dòng)合同解除權(quán)，掌握或了解用人單位的技術(shù)信息或資料的勞動(dòng)者，就有可能會(huì)利用這些有利條件為自己牟取不正當(dāng)利益，從而給用人單位造成經(jīng)濟(jì)損失?！眳悄吃诤瀯趧?dòng)合同時(shí)，因該份工作薪酬及福利待遇各方面都比較優(yōu)厚，也確實(shí)急需要這份工作，所以沒有多想就簽了這份保密協(xié)議。 合法有效的競(jìng)業(yè)避止合同應(yīng)當(dāng)符合下 述條件： 目的正當(dāng) 用人單位是為了保護(hù)本單位的商業(yè)秘密 而不是 出于 限制競(jìng)爭(zhēng)、保持壟斷、限制員工自由擇業(yè)的目的而訂立合同 ，否則該合同是無(wú)效的。按照規(guī)定，勞動(dòng)者離開原單位時(shí)，應(yīng)當(dāng)按照與原單位簽訂的合同或者協(xié)議的約定處理好有關(guān)事宜 。如果說在職期間是“在人屋檐下，不能不低頭”還可以理解的話，許多讀者對(duì)離職后還要受到約 束，感到有些難以接受。根據(jù)《勞動(dòng)部關(guān)于企業(yè)職工流動(dòng)若問題的通知》規(guī)定，用人單位應(yīng)當(dāng)給予該職工一定數(shù)額的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。因此，蘇先生所簽的保密協(xié)議是合法的 。除此之外，企業(yè)的財(cái)會(huì)、秘書等一般也是被要求簽保密協(xié)議。蘇先生告訴記者，他通過了面試得以進(jìn)入公司的銷售部工作，在簽聘用合同的時(shí)候，公司人力資源部的經(jīng)理把一份保密協(xié)議放在了他面前，要求他簽訂保密協(xié)議。蘇先生在保密協(xié)議中看到，該協(xié)議除了要求蘇先生在職期間不能泄露公司的商業(yè)機(jī)密外，還有特別規(guī)定：“解除或終止勞動(dòng)合同后，二年內(nèi)乙方（即蘇先生）不得到生產(chǎn)同類或經(jīng)營(yíng)同類業(yè)務(wù)且有競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系的其他用人單位任職，也不得自己生產(chǎn)與甲方（即該公司）有競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系的同類產(chǎn)品或經(jīng)營(yíng)同類業(yè)務(wù)”。 保密協(xié)議是合法協(xié)議 企業(yè)和員工簽訂保密協(xié)議，限制員工離職后的就業(yè)去向，這樣的做法是否合法呢？就此問題，記者采訪了廣西創(chuàng)想律師事務(wù)所韋偉律師。 韋偉向記者表示，目前人們對(duì)保密協(xié)議缺乏重視，認(rèn)為辭職時(shí)反正一走了之，誰(shuí)也管不了，想去哪個(gè)公司就去哪個(gè)公司，管它之前簽了什么協(xié)議呢。因此， 是否向勞動(dòng)者支付相應(yīng)的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償 是保密協(xié)議中 競(jìng)業(yè)禁止條款 是否生效 的前提條件。離職后有關(guān)保護(hù)原單位秘密的這種做法，也叫 競(jìng)業(yè)禁止 ，是指用人單位為防止本單位商業(yè)秘密的泄露和不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)，利用勞動(dòng)合同條款或獨(dú)立的契約形式，采用支付補(bǔ)償?shù)姆绞?，與掌握本單位重要商業(yè)秘密的員工約定，在終止或解除勞動(dòng)合同后的一定期限內(nèi)不得再生產(chǎn)同類產(chǎn)品、經(jīng)營(yíng)同類業(yè)務(wù)，或到有競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系的其他單位從事相同職業(yè)或自行生產(chǎn)同類產(chǎn)品、經(jīng)營(yíng)同類業(yè)務(wù)的合同。用人單位必須如實(shí)為離職者提供證明文件及相關(guān)材料，以 方便勞動(dòng)者求職。 對(duì)象限定 競(jìng)業(yè)避止合同 應(yīng)嚴(yán)格限于 因工作關(guān)系而知悉本單位 重要商業(yè)秘密 的人員。但 5 是三年后，吳某與天宇公司之間在軟件開發(fā)上的意見產(chǎn)生了分歧，意欲離開公司。 實(shí)踐中的勞動(dòng)合同可以約定的保密事項(xiàng)包括：保密義務(wù)人、保密內(nèi)容和范圍、保密措施、保密待遇、違反保密義務(wù)的責(zé)任。勞動(dòng)者違反競(jìng)業(yè)限制約定的，應(yīng)當(dāng)按照約定向用人單位支付違約金。訴訟中易達(dá)公司提供 2021 年 10 月制定頒布施行的《關(guān)于競(jìng)業(yè)限制的規(guī)定》，該規(guī)定明確，“競(jìng)業(yè)限制補(bǔ)償費(fèi)在員工離開公司之日起每一年領(lǐng)取一次，具體時(shí)間在每滿一年之日起十五日內(nèi)”。如果競(jìng)業(yè)限制協(xié)議沒有約定經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償或者補(bǔ)償金數(shù)額約定不明確， 是否導(dǎo)致協(xié)議無(wú)效 各地做法不一 。東方公司遂提起訴訟，要求判令梁女士自 2021 年 1 月 28 日起至 2021 年 1 月 27 日止，不得從事與原告公司有競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系的行業(yè)和工作，并賠償人民幣 4 萬(wàn)元。 法院經(jīng)審理認(rèn)為，東方公司作為主張相應(yīng)訴爭(zhēng)事實(shí)存在的一方當(dāng)事人，對(duì)于該 4 萬(wàn)元屬于競(jìng)業(yè)禁止補(bǔ)償金具有舉證義務(wù)。東方公司要求梁女士在兩年內(nèi)承擔(dān)競(jìng)業(yè)禁止義務(wù)，應(yīng)支付合 乎競(jìng)業(yè)禁止補(bǔ)償金通常計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)的款項(xiàng)，而 4 萬(wàn)元是遠(yuǎn)遠(yuǎn)低于通常支付標(biāo)準(zhǔn)的，故難以認(rèn)定 4 萬(wàn)元是競(jìng)業(yè)禁止補(bǔ)償金?！? 2021 年 12 月 26 日路先生離職。路先生 2021 年的標(biāo)準(zhǔn)工資和利潤(rùn)分配合計(jì)收入為人民幣 48695 元，依據(jù)合同約定，按照年度收入20%計(jì)算， 路先生應(yīng)支付給華深達(dá)實(shí)公司違約金為人民幣 9739 元。關(guān)于違約金問題，原審法院根據(jù)合同的約定，并考慮路先生在與華深達(dá)實(shí)公司商業(yè)秘密侵權(quán)糾紛中已經(jīng)承擔(dān)賠償 責(zé)任的情況，僅判決路先生承擔(dān)違約金 9739 元也并無(wú)不當(dāng)。正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)的財(cái)產(chǎn)權(quán)利除了商業(yè)秘密還包括商業(yè)信譽(yù)、客戶關(guān)系以及人才資源，比較單純的商業(yè)秘密保護(hù)更為復(fù)雜。 競(jìng)業(yè)限制期內(nèi)該員工可以向甲方提出競(jìng)業(yè)限制確認(rèn)申請(qǐng)，甲方確認(rèn)乙方有競(jìng)業(yè)限制必要并發(fā)給《競(jìng)業(yè)限制開始通知書》后，乙方 可以開始領(lǐng)取競(jìng)業(yè)限制補(bǔ)償金，但在此之前的競(jìng)業(yè)限制補(bǔ)償金視為乙方主動(dòng)放棄?！?美的公司在羅先生離開時(shí)既不要求羅先生繼續(xù)履行競(jìng)業(yè)限制 義務(wù)，也不支付競(jìng)業(yè)限制補(bǔ)償金，應(yīng)視為已放棄要求羅先生繼續(xù)履行競(jìng)業(yè)限制義務(wù)的權(quán)利。 [律師點(diǎn)評(píng) ] 美的公司的《競(jìng)業(yè)限制協(xié)議》第五條巧妙的運(yùn)用了 為競(jìng)業(yè)限制補(bǔ)償金的支付設(shè)定了程序性條件 ， 該程序性約定的效力成為本案的爭(zhēng)議焦點(diǎn) 。原因何在？職場(chǎng)上通行的競(jìng)業(yè)禁止規(guī)則仿佛一副“鐐銬”，讓他們行動(dòng)不便。因?yàn)楦鶕?jù)相關(guān)規(guī)定，競(jìng)業(yè)禁止年限最長(zhǎng)不能超過 3 年，而《勞動(dòng)合同法》又將期限再次縮短為兩年。 許海波舉例說，有些競(jìng)業(yè)禁止協(xié)議中往往會(huì)這樣規(guī)定，假定某位員工 月工資只有 2500 元，被要求在與公司終止勞動(dòng)關(guān)系后，不得再經(jīng)營(yíng)與原單位相同或部分相同的業(yè)務(wù)，不得在與原單位經(jīng)營(yíng)范圍相同或部分相同的單位任職。 許海波表示，第二十三條內(nèi)容規(guī)定，在解除或者終止勞動(dòng)合同后，在競(jìng)業(yè)禁止期限內(nèi)，企業(yè)應(yīng)按月支付勞動(dòng)者經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。 在草案中還曾出現(xiàn)過如下規(guī)定：用人單位未按照約定在勞動(dòng)合同終止或者解除時(shí)向勞動(dòng)者支付競(jìng)業(yè)禁止經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)?，?jìng)業(yè)