【正文】 鄭百文開具承兌總額突破50億元，鄭百文一舉買斷長虹兩條生產(chǎn)線的經(jīng)營權(quán)。這種模式后被推廣到鄭百文與其他廠家的業(yè)務(wù)中。三角關(guān)系建立后，家電公司立即成為鄭百文下屬各專業(yè)分公司中的“大哥大”和業(yè)務(wù)量增長的主體。迄今為止，鄭百文拖欠銀行債務(wù)的90%以上仍然在家電公司。1998年下半年起，鄭百文設(shè)在全國各地的幾十家分公司在彈盡糧絕之后相繼關(guān)門歇業(yè)。數(shù)以億計的貨款要么直接裝進(jìn)了個人的腰包，要么成為無法回收的呆壞帳，鄭百文至今還有4億多元的賬款沒有收回。但與企業(yè)嚴(yán)重資不抵債形成鮮明對比的是，鄭百文養(yǎng)肥了一批腰纏百萬甚至千萬元的富翁。任職幾年，鄭百文某分公司的一名經(jīng)理便擁有了價值上百萬元的寶馬轎車和北京羅馬花園300多萬元的豪宅。在整個事件的過程中，鄭百文的獨立董事在發(fā)揮著什么樣的作用？據(jù)《大河報》報道，鄭百文弄虛作假事件披露后，2001年9月27日，證監(jiān)會作出決定：對鄭百文董事長李福乾、副董事長盧一德分別處以30萬元和20萬元罰款；對陸家豪等10名董事處以10萬元罰款。然而，作為獨立董事的陸家豪卻大呼“冤枉”。陸家豪1956年畢業(yè)于北京外國語大學(xué)，大半輩子執(zhí)教于鄭州大學(xué)。他與原鄭百文董事長李福乾相識于1994年。1995年1月，鄭百文董事會換屆時，陸家豪成了鄭百文的“社會董事”。陸家豪說，他當(dāng)初曾與李福乾約定自己不參與公司的經(jīng)營與管理，不在鄭百文領(lǐng)取任何報酬?！拔要毩⒂诠镜墓芾韺樱炎约旱慕巧ㄎ挥谝粋€顧問性質(zhì)的榮譽性角色。這與現(xiàn)在的條例和法規(guī)對獨立董事的界定是完全不同的?！苯拥叫姓幜P決定書后，陸家豪向中國證監(jiān)會提出了行政復(fù)議，要求免除罰款。今年4月8日，中國證監(jiān)會作出答復(fù)，堅持認(rèn)為，陸家豪作為董事，應(yīng)當(dāng)對董事會決議通過的有關(guān)上市申報材料、年度報告的真實性、完整性負(fù)責(zé)。不能以擔(dān)任獨立董事、不在公司任職、不參加公司日常經(jīng)營管理、不領(lǐng)取工資報酬或津貼等理由主張減免處罰。無奈，陸家豪只好把中國證監(jiān)會推向法庭。據(jù)《新快報》6月7日報道，71歲的鄭百文原獨立董事陸家豪，因不服中國證監(jiān)會對其作出的處以10萬元罰款的行政處罰決定，一紙訴狀把中國證監(jiān)會主席周小川推上了被告席。據(jù)悉，北京市第一中級人民法院已于5月13日正式立案。2002年11月，隨著北京市高級人民法院的一紙裁定書，歷時半年多的“陸家豪訴中國證監(jiān)會”一案最終以陸家豪的敗訴而劃上了句號。北京市高院終審裁定：駁回陸家豪的上訴，一審法院裁定駁回陸家豪的起訴符合法律規(guī)定，應(yīng)予維持。半年多來，因不服中國證監(jiān)會的行政處罰，鄭百文原董事陸家豪對證監(jiān)會提起行政訴訟一案引起了人們的廣泛關(guān)注。陸家豪自1995年1月至2001年擔(dān)任鄭百文第三、四屆董事會董事 2001年9月27日，中國證監(jiān)會作出處罰決定，認(rèn)定包括陸家豪在內(nèi)的公司數(shù)名董事對鄭百文虛假陳述等違規(guī)事實負(fù)有直接責(zé)任，分別對他們處以罰款，陸家豪被罰10萬元。陸家豪對此不服，曾提出行政復(fù)議，2002年3月4日證監(jiān)會作出維持原處罰決定的行政復(fù)議決定。于是，4月22日陸家豪一紙訴狀將證監(jiān)會告上法庭，訴訟請求撤消證監(jiān)會對其處以10萬元的處罰決定。5月13日，北京市一中院級正式受理此案，并于6月11日公開開庭審理了此案。后在8月12日作出一審裁定，法院認(rèn)為，陸家豪于2002年3月18日簽收并閱讀了復(fù)議決定書，應(yīng)視為他已收到復(fù)議決定書。雖然他又將簽收日期劃去且沒有拿走復(fù)議決定書，但不影響法院對陸家豪當(dāng)日收到復(fù)議決定書這一事實的認(rèn)定。根據(jù)《中華人民共和國行政訴訟法》的有關(guān)規(guī)定，認(rèn)定陸家豪應(yīng)于2002年4月2日前向北京市一中院提起訴訟。但陸家豪實際上是在2002年4月22日向北京市一中院寄出起訴狀，因此，已超過法定起訴期限，法院依法裁定駁回陸家豪的起訴。一審裁決后，陸家豪不服，遂又于2002年10月向北京市高院提起上訴。北京市高院于10月23日對此案進(jìn)行了公開審理，11月15日作出終審裁定，認(rèn)為陸家豪于3月18日已收到復(fù)議決定，直至4月22日才提起的行政訴訟，超過了行政訴訟法規(guī)定的起訴期限。一審法院裁定駁回陸家豪的起訴符合法律規(guī)定，應(yīng)予維持?！盎ㄆ俊痹摬辉撠?fù)責(zé)？李福乾邀請陸家豪擔(dān)任董事，看重的是陸家豪高級知識分子身份給公司形象帶來的好處。但這種僅限于把獨立董事們當(dāng)作“花瓶”的做法，不可避免會造成獨立董事的莫大悲哀。獨立董事的悲哀還來源于制度和法規(guī)的滯后。當(dāng)時，我國的《公司法》或其他的法律法規(guī)對獨立董事仍沒有具體的要求和規(guī)定，企業(yè)有權(quán)自行選擇獨立董事的結(jié)果，就難免會產(chǎn)生“人情董事”、“花瓶董事”。然而，當(dāng)問題出來了，責(zé)任到底誰來負(fù)？“知情董事”們應(yīng)當(dāng)受到的處罰，“花瓶董事”們該不該同樣承受？業(yè)內(nèi)專家認(rèn)為，這一我國首例涉及上市公司董事對公司違規(guī)行為應(yīng)承擔(dān)何種責(zé)任的行政訴訟案留給人們太多的思考，同時也再一次給上市公司的董事敲響了警鐘。此案帶給上市公司董事的警示至少有二：一是依照《公司法》及相關(guān)證券法律法規(guī)，公司董事，無論是執(zhí)行董事還是非執(zhí)行董事，無論內(nèi)部董事還是外部董事，都應(yīng)當(dāng)遵守公司章程，忠實履行職務(wù)，維護公司利益。作為上市公司董事，身在其位，勤勉盡責(zé)、忠實履行職務(wù)是履行其誠信義務(wù)的最起碼要求，任何董事都不能例外；二是中國證監(jiān)會作為證券監(jiān)管部門，其依法作出的行政法律文書是嚴(yán)肅的，在送達(dá)過程中，被送達(dá)人理應(yīng)嚴(yán)肅對待，如不能，將可能導(dǎo)致超過訴訟有效期限，被送達(dá)人喪失訴權(quán)的嚴(yán)重后果。二、獨立董事應(yīng)當(dāng)在公司內(nèi)部扮演怎樣的角色中國滬深股市獨立董事制度素有“兩只貓抓一只老鼠”的起源悖論。就歷史沿革來說，1988年，H股率先按香港聯(lián)交所要求設(shè)立獨立董事。1997年，中國證監(jiān)會《上市公司章程指引》中專列了設(shè)立獨立董事的條文。1999年3月，中國證監(jiān)會要求H股公司至少設(shè)立2名以上獨立董事。此后，A股、B股上市公司開始嘗試這種做法，鄭百文就是最早設(shè)立獨立董事的上市公司之一。上市公司內(nèi)部監(jiān)督機制的設(shè)立有兩種，一種是大陸法系國家實行的雙層委員會制，即除股東大會為公司權(quán)力機關(guān)，行使執(zhí)行職能（經(jīng)營管理職能）外，設(shè)立監(jiān)事會行使監(jiān)督職能；另一種是英美法系國家實行單層委員會制，即只設(shè)立股東大會為公司權(quán)力機關(guān)，董事會同時行使執(zhí)行職能和監(jiān)督職能，不另設(shè)監(jiān)事會。在董事會中的董事通常按其職能分工分為執(zhí)行董事和非執(zhí)行董事。這兩種公司治理結(jié)構(gòu)在制度安排上名稱和設(shè)置不同，但均有實質(zhì)性的制衡力量來監(jiān)督董事及高級管理層的業(yè)績，決定他們的報酬，審核公司的財務(wù)。我國在企業(yè)制度改革初期引進(jìn)的是大陸法系的公司治理模式，即在股東大會外設(shè)立監(jiān)事會。但隨著改革的深入實踐，逐漸暴露出監(jiān)事會遠(yuǎn)未能起到監(jiān)督職能。雖然在我國《公司法》中賦予了監(jiān)事會與董事會對等的地位，但綜觀我國的上市公司，很多監(jiān)事長由紀(jì)委書記或工會主席擔(dān)任，監(jiān)事也往往是公司基層部門的管理人員，即他們與董事長或總經(jīng)理是一種從屬關(guān)系。因為都涉及到自身利益，而且本身不具備基本的財務(wù)或其他方面的專業(yè)知識，監(jiān)事會形同虛設(shè)，使我國股份公司從本質(zhì)上淪為無監(jiān)督制衡力量的單層委員會制。目前引進(jìn)獨立董事制度，實則反映出上市公司希望在其內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)中有真正行使監(jiān)督的職能機構(gòu)。既然監(jiān)事會這只“貓”不管用，那么就另設(shè)獨立董事制度這另一只。“貓”，以圖發(fā)揮獨立監(jiān)督功能。由這兩只“貓”一同來抓控制公司的內(nèi)部人這只“鼠”，是我國上市公司在治理結(jié)構(gòu)方面的獨創(chuàng)。然而我們不能不承認(rèn)，我國合格的獨立董事微乎其微，目前我國雖然涌現(xiàn)了“名流董事”熱潮，但真正意義上的獨立董事至今尚未面世。獨立董事在英美等國非常受推崇，1999年美國獨立董事占董事會成員的比例為62%，英國為34%，法國為29%。在財富500強企業(yè)中，董事會平均人數(shù)為11人，其中獨立董事占9人，內(nèi)部董事僅占2人。在標(biāo)準(zhǔn)普爾指數(shù)中的1165家企業(yè)中，%是獨立董事。目前在歐美公司中，獨立董事的比例每年仍以1%的速度遞增。在西方，關(guān)于獨立董事角色的定位有三種觀點：(1)監(jiān)督角色：獨立董事通常有資格選擇、監(jiān)督、考核，獎勵和懲罰企業(yè)的經(jīng)理層，通過減少經(jīng)理人和股東之間的沖突來提高企業(yè)效益，解決現(xiàn)代企業(yè)所面臨的代理問題；(2)戰(zhàn)略角色：獨立董事運用他們豐富的商業(yè)經(jīng)驗，掌握的技術(shù)和市場方面的知識來幫助經(jīng)理人解決經(jīng)營層上的問題，幫助構(gòu)造商業(yè)戰(zhàn)略；(3)政治角色：當(dāng)政策法律因素影響較大時，企業(yè)就需要具備政府背景的獨立董事，如企業(yè)由于環(huán)境污染和壟斷問題而與政府發(fā)生摩擦?xí)r，就需要有律師背景的獨立董事以獲得法律支持，據(jù)以分析預(yù)測政府行為。獨立董事的角色定位決定了適合擔(dān)任獨立董事的人才通常是其他上市公司的總裁、退休的公司總裁、財務(wù)主管或財務(wù)管理咨詢專家、大學(xué)校長、退休的政府公務(wù)員、成功的個體商人等。歐美獨立董事制度中強調(diào)的是監(jiān)督角色，其次是戰(zhàn)略角色，最后才是政治角色。從我國上市公司目前已聘請的獨立董事的情況看，政治角色的比重占了上風(fēng)，上市公司大多聘用知名的政府官員以疏通渠道獲取利益，提升本企業(yè)的知名度，這些都大大背離了引進(jìn)獨立董事制度的初衷。從下表中，我們大體可以看出美國上市公司與我國上市公司聘請獨立董事條件與標(biāo)準(zhǔn)的區(qū)別：任職能力要求美國上市公司我國上市公司 受教育背景強調(diào)管理教育背景強調(diào)參加監(jiān)事會培訓(xùn)財務(wù)專家、曾經(jīng)擔(dān)任公司首 知名政府官員、高校名流經(jīng)驗資歷席執(zhí)行官或財務(wù)主管、財務(wù) 學(xué)第二篇：中國獨立董事相關(guān)制度研究內(nèi)容 提要：2005年10月27十屆全國人大第十八次會議表決通過了修訂后的《公司法》，并將于明年元月一日實施。與現(xiàn)行《公司法》相比，新法在多個方面做了修改，其中一個亮點就是對上市公司設(shè)立獨立董事做出了規(guī)定。但是，獨立董事制度的移植后如何與現(xiàn)有公司治理結(jié)構(gòu)相協(xié)調(diào)并發(fā)揮作用，以及相關(guān)制度應(yīng)當(dāng)如何建立都面臨諸多 問題。關(guān)鍵詞：新《公司法》 獨立董事 公司治理researching the system about independent director in china一、引言獨立董事，就是指相對獨立于公司管理層、與公司不存在任何可能 影響 其做出獨立