【正文】 派遣單位和用工單位承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。 ★派遣單位與用工單位的法律責(zé)任 : 勞務(wù)派遣單位違背本法規(guī)定的，由勞動行政部門和其他有關(guān)主管部門責(zé)令改正；情節(jié)嚴(yán)重的，以每人一千元以上五千元以下的標(biāo)準(zhǔn)處以罰款，并由工商行政管理部門撤消營業(yè)執(zhí)照；給被派遣勞動者造成損害的，勞務(wù)派遣單位與用工單位承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。, .,第三十一頁，共一百二十六頁。,勞務(wù)派遣本卷須知: 嚴(yán)格審查勞務(wù)派遣企業(yè)的資質(zhì) 向派遣員工履行告知義務(wù) 告知被派遣勞動者的工作要求和勞動報酬 明確勞務(wù)派遣協(xié)議雙方(shuāngfāng)權(quán)利義務(wù)和責(zé)任 如：交納社會保險的責(zé)任主體、數(shù)額和方式；明確勞務(wù)派遣的期限、明確勞務(wù)報酬數(shù)額和支付方式等 明確違背勞務(wù)派遣協(xié)議的法律責(zé)任 履行向派遣員工提供同工同酬，支付加班費和績效獎金的義務(wù), .,第三十二頁，共一百二十六頁。,四、勞動合同訂立與操作(cāozu242。)技巧,建立書面勞動合同的必要性 不簽訂勞動合同的法律風(fēng)險 事實勞動關(guān)系的認(rèn)定 勞動合同的主要內(nèi)容和條款約定 ?勞動合同法?對試用期的規(guī)定及企業(yè)應(yīng)對 實例解析約定試用期無效的法律后果 工時制與企業(yè)工資本錢 無固定期限勞動合同的適用及法律風(fēng)險 華為“辭職門〞事件的法律分析 勞動合同期限對企業(yè)用工本錢的影響及如何(rh233。)適用 勞動合同擔(dān)保的法律效力解析 勞動合同無效的處理, .,第三十三頁，共一百二十六頁。,〔一〕建立書面(shūmi224。n)勞動合同的必要性,常見問題： 不簽訂勞動合同最有利 試用期后再簽訂勞動合同 臨時工可不簽訂勞動合同 ?勞動合同法?：建立勞動關(guān)系，應(yīng)當(dāng)訂立(d236。ngl236。)書面勞動合同。 已建立勞動關(guān)系，未同時訂立書面勞動合同的，應(yīng)當(dāng)自用工之日起一個月內(nèi)訂立書面勞動合同。 注意：勞動合同的成立與勞動關(guān)系產(chǎn)生的別離, .,第三十四頁，共一百二十六頁。,〔二〕不簽訂勞動合同的法律(fǎlǜ)風(fēng)險,①用人單位用工超過一個月不滿一年未與勞動者訂立書面勞動合同的，應(yīng)當(dāng)向勞動者每月支付二倍的工資。 ②用工滿一年不與勞動者訂立書面勞動合同的，視為用人單位與勞動者已訂立無固定期限勞動合同?！部赡軐﹄p方都不利〕 勞動合同期限分為有固定期限、無固定期限和以完成一定工作(gōngzu242。)為期限3種。有固定期限勞動合同，是指用人單位與勞動者以書面形式約定合同終止時間的勞動合同；無固定期限勞動合同，是指用人單位與勞動者末以書面形式約定合同終止時間的勞動合同；以完成一定工作(gōngzu242。)為期限的勞動合同，是指用人單位與勞動者以書面形式約定以某項工作(gōngzu242。)的完成為合同終止條件的勞動合同。 ③用人單位未在用工的同時訂立書面勞動合同，與勞動者約定的勞動報酬不明確的，新招用的勞動者的勞動報酬按照集體合同規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行；沒有集體合同或者集體合同未規(guī)定的，實行同工同酬。, .,第三十五頁，共一百二十六頁。,[案例]：2003年12月，某培訓(xùn)公司招聘15名合同制老師，雙方簽訂勞動合同，約定聘用制為5年，月工資(gōngzī)2800元。2004年5月，一名合同制老師突生重病，無法代課，培訓(xùn)公司緊急招聘剛畢業(yè)的大學(xué)生葉某代其授課，雙方口頭約定月工資(gōngzī)為1800元，但未簽訂勞動合同。2004年10月，葉某向公司提出公司未足額向其發(fā)放工資(gōngzī)，應(yīng)與其它14名老師一樣應(yīng)享受2800元工資(gōngzī)待遇，要求公司補償5000元工資(gōngzī)，培訓(xùn)公司不同意，葉某據(jù)此提起勞動仲裁。 問：葉某的懇求仲裁委是否應(yīng)支持？, .,第三十六頁，共一百二十六頁。,事實勞動(l225。od242。ng)關(guān)系,已訂立(d236。ngl236。)勞動合同,間接(ji224。n jiē)轉(zhuǎn)化,無效,撤銷,未及時續(xù)簽,有利于勞動者的理解為準(zhǔn),遺失,未訂立勞動合同,直接轉(zhuǎn)化, .,第三十七頁，共一百二十六頁。,〔三〕事實(sh236。sh237。)勞動關(guān)系的認(rèn)定,事實勞動(l225。od242。ng)關(guān)系的認(rèn)定 用人單位和勞動者是合法的勞動主體 用人單位各項勞動規(guī)章制度適用于勞動者，勞動者受用人單位的勞動管理，從事用人單位安排的有報酬的勞動； 勞動者提供的勞動是用人單位業(yè)務(wù)的組成局部。, .,第三十八頁，共一百二十六頁。,案例:—勞動關(guān)系還是勞務(wù)關(guān)系？ 2001年10月，李某進(jìn)入某石油公司工作(gōngzu242。)，從事油灌車運輸工作(gōngzu242。)，雙方未簽訂合同，公司根據(jù)其工作(gōngzu242。)量，按月發(fā)放報酬，2005年8月，公司要求與李某終止勞務(wù)關(guān)系，并不支付補償金，李某認(rèn)為雙方是事實勞動關(guān)系，要求經(jīng)濟(jì)補償？ 公司主張：當(dāng)時口頭約定是勞務(wù)關(guān)系，李某不需遵守規(guī)章制度按時上下班，勞務(wù)費是根據(jù)實際工作量發(fā)放。 李某主張：存在工作證，上有“招聘〞字樣，提供的勞動是用人單位的組成局部，發(fā)放的是工資，不是勞務(wù)費。, .,第三十九頁，共一百二十六頁。,事實勞動關(guān)系(guān x236。)認(rèn)定證據(jù),認(rèn)定事實勞關(guān)系的證據(jù) 工資支付憑證或記錄(職工工資發(fā)放花名冊)、繳納各項社會保險費的記錄；〔舉證倒置〕 用人單位向勞動者發(fā)放的“工作證〞、“效勞證〞等可以(kěyǐ)證明身份的證件； 勞動者填寫的用人單位招工招聘“登記表〞、“報名表〞等招用記錄；〔舉證倒置〕 考勤記錄；〔舉證倒置〕 其他勞動者的證言等。, .,第四十頁，共一百二十六頁。,事實勞動(l225。od242。ng)關(guān)系處理,處理：〔關(guān)于確立勞動關(guān)系(guān x236。)有關(guān)事項的通知勞社部發(fā)〔2005〕12號〕 用人單位應(yīng)當(dāng)與勞動者補簽勞動合同，勞動合同期限由雙方協(xié)商確定； 協(xié)商不一致的，任何一方均可提出終止勞動關(guān)系，但對符合簽訂無固定期限勞動合同條件的勞動者，假設(shè)勞動者提出訂立無固定期限勞動合同，用人單位應(yīng)當(dāng)訂立； 用人單位提出終止勞動關(guān)系的，應(yīng)當(dāng)按照勞動者在本單位工作年限每滿一年支付一個月工資的經(jīng)濟(jì)補償金。 用人單位自用工之日起超過一個月不滿一年未與勞動者訂立書面勞動合同的，應(yīng)當(dāng)向勞動者每月支付二倍的工資。〔勞動合同法82條〕 用人單位自用工之日起滿一年不與勞動者訂立書面勞動合同的，視為用人單位與勞動者已訂立無固定期限勞動合同?！矂趧雍贤?4條〕, .,第四十一頁，共一百二十六頁。,〔四〕勞動合同的主要(zhǔy224。o)內(nèi)容和條款約定,勞動合同生效：第十六條〔勞動合同的生效時間〕 勞動合同由用人單位與勞動者協(xié)商一致，并經(jīng)用人單位與勞動者在勞動合同文本上簽字或者蓋章生效。 勞動合同文本由用人單位和勞動者各執(zhí)一份。 〔文本持有〕 第十七條〔勞動合同必備條款〕 勞動合同應(yīng)當(dāng)(yīngdāng)具備以下條款：用人單位的名稱、住所和法定代表人或者主要負(fù)責(zé)人；〔新增〕勞動者的姓名、住址和居民身份證或者其他有效身份證件號碼；〔新增〕勞動合同期限； 工作內(nèi)容和工作地點；〔工作地點為新增〕工作時間和休息休假； 〔新增〕勞動報酬； 社會保險；〔新增〕 勞動保護(hù)、勞動條件和職業(yè)危害防護(hù)；〔職業(yè)危害防護(hù)為新增〕法律、法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)(yīngdāng)納入勞動合同的其他事項?！残略觥?勞動合同除前款規(guī)定的必備條款外，用人單位與勞動者可以約定試用期、培訓(xùn)、保守機密、補充保險和福利待遇等其他事項。 〔勞動合同的約定條款〕, .,第四十二頁，共一百二十六頁。,企業(yè)問題(w232。nt237。)和應(yīng)對,存在問題：勞動合同文本不標(biāo)準(zhǔn)，欠缺必備條款和重要的約定條款；簽字或蓋章不標(biāo)準(zhǔn)，不蓋章或蓋部門(b249。m233。n)印章；應(yīng)簽訂勞動合同的簽訂勞務(wù)合同；勞動合同文本不給員工持有一份。 應(yīng)對措施： 企業(yè)招聘流程重新設(shè)計,先簽合同再用工。 設(shè)立勞動合同到期預(yù)警提醒。 注意勞動合同必備條款的約定。勞動合同法關(guān)于勞動合同必備條款、約定條款和免責(zé)條款的規(guī)定比現(xiàn)行勞動法的規(guī)定更為全面和合理。當(dāng)事人根本情況、工作地點、工作時間和休息休假、社會保險、職業(yè)危害防護(hù)等條款的增加和勞動紀(jì)律、勞動合同終止的條件、違背勞動合同的責(zé)任等條款的取消，表達(dá)了勞動合同法側(cè)重于對勞動者的保護(hù)。 依法簽字或蓋章，勞動合同文本給員工持有一份，并對勞動合同進(jìn)展鑒證。 嚴(yán)禁下屬部門濫用工和擅自用工。, .,第四十三頁，共一百二十六頁。,〔五〕?勞動(l225。od242。ng)合同法?對試用期的規(guī)定及企業(yè)應(yīng)對,第十九條〔試用期〕 勞動合同期限三個月以上不滿一年的，試用期不得超過一個月；勞動合同期限一年以上不滿三年的，試用期不得超過二個月；三年以上固定期限和無固定期限的勞動合同，試用期不得超過六個月。 同一用人單位與同一勞動者只能約定一次試用期。 以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動合同或者勞動合同期限不滿三個月的，不得約定試用期。 試用期包含(bāoh225。n)在勞動合同期限內(nèi)。勞動合同僅約定試用期的，試用期不成立，該期限為勞動合同期限。 第二十條〔試用期工資〕 勞動者在試用期的工資不得低于本單位一樣崗位最低檔工資或者勞動合同約定工資的百分之八十，并不得低于用人單位所在地的最低工資標(biāo)準(zhǔn)。 第二十一條〔試用期辭退限制〕 在試用期中，除勞動者有本法第三十九條和第四十條第一項、第二項規(guī)定的情形外，用人單位不得解除勞動合同。用人單位在試用期解除勞動合同的，應(yīng)當(dāng)向勞動者說明理由。 第八十三條 用人單位違背本法規(guī)定與勞動者約定試用期的，由勞動行政部門責(zé)令改正；違法約定的試用期已經(jīng)履行的，由用人單位以勞動者試用期滿月工資為標(biāo)準(zhǔn)，按已經(jīng)履行的超過法定試用期的期間向勞動者支付賠償金?！卜韶?zé)任〕, .,第四十四頁，共一百二十六頁。,[案例]：2006年5月12日，張某與某生物科技公司簽訂了為期５年的勞動合同。雙方在勞動合同中約定試用期為６個月，即2006年5月12日至2006年11月12日，試用期工資為轉(zhuǎn)正后工資的80％。公司安排張某負(fù)責(zé)某轉(zhuǎn)基因工程的研究。2006年5月底，張某感到自己的工作理念與公司主要負(fù)責(zé)人存有嚴(yán)重分歧，后經(jīng)雙方協(xié)商將勞動合同期限變更為2年并簽訂了變更協(xié)議。但是雙方?jīng)]有協(xié)商變更試用期。2006年10月18日，由于張某與公司負(fù)責(zé)人的分歧加大，使得其負(fù)責(zé)的轉(zhuǎn)基因工程一度擱置，公司因此以張某在試用期不符合錄用條件為由解除了勞動合同。張某對此表示疑義，認(rèn)為試用期已過，要求公司承擔(dān)(ch233。ngdān)單方解除勞動合同的違約責(zé)任并提出仲裁申請。 問：公司是否應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任，如何承擔(dān)？, .,第四十五頁，共一百二十六頁。,解析(jiě xī),試用期的長短與舊法有區(qū)別(qūbi233。)。 不滿三個月的，不得約定試用期。 與勞動者只能約定1次試用期。 不得單獨簽訂試用期合同。 試用期的工資不低于同崗位最低檔工資或者約定工資的80% 違法約定試用期要賠償 試用期解除合同理由多樣化選擇, .,第四十六頁，共一百二十六頁。,企業(yè)(qǐy232。)問題和應(yīng)對,存在問題(w232。nt237。)：試用期隨時解除勞動合同；試用期滿后才簽訂勞動合同；試用期工資低于最低工資標(biāo)準(zhǔn)；試用期不辦理社會保險；違法約定試用期。 法律風(fēng)險：違法約定的試用期已經(jīng)履行的，由用人單位以勞動者試用期滿月工資為標(biāo)準(zhǔn)，按已經(jīng)履行的超過法定試用期的期間向勞動者支付賠償金。 應(yīng)對措施：依法約定試用期, .,第四十七頁，共一百二十六頁。,〔六〕工時(gōngsh237。)制與企業(yè)工資本錢,標(biāo)準(zhǔn)工時 綜合計算工時制 綜合計算工時工作制是針對因工作性質(zhì)特殊，需連續(xù)作業(yè)或受季節(jié)及自然條件限制的企業(yè)的局部職工，采用的以周、月、季、年等為周期綜合計算工作時間的一種工作制度，但其平均日工作時間和平均周工作時間應(yīng)與法定標(biāo)準(zhǔn)工作時間根本(gēnběn)一樣。主要是指：交通、鐵路、郵電、水運、航空、漁業(yè)等行業(yè)中因工作性質(zhì)特殊，需要連續(xù)作業(yè)的職工；地質(zhì)、石油及資源勘探、建筑、制鹽、制糖、旅游等受季節(jié)和自然條件限制的行業(yè)的局部職工；亦工亦農(nóng)或由于受能源、原材料供給等條件限制難以平衡消費的鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)的職工等。另外，對于那些在市場競爭中，由于外界因素影響，消費任務(wù)不平衡的企業(yè)的局部職工也可以參照綜合計算工時工作制的方法施行。 不定時工作制 不定時工作制是針對因消費特點、工作特殊需要或職責(zé)范圍的關(guān)系，無法按標(biāo)準(zhǔn)工作時間衡量或需要機動作業(yè)的職工所采用的一種工時制度。例如：企業(yè)中從事高級管理、推銷、貨運、裝卸、長途運輸駕駛、押運、非消費性值班和特殊工作形式的個體工作崗位的職工，出租車駕駛員等，可實行不定時工作制。鑒于每個企業(yè)的情況不同，企業(yè)可根據(jù)上述原那么結(jié)合企業(yè)的實際情況進(jìn)展研究，并按有關(guān)規(guī)定報批。, .,第四十八頁，共一百二十六頁。,加班(jiā bān)工資的支付,〔一〕安排勞動者延長工作時間的，支付不低于工資的百分之一百五十的工資報酬； 〔二〕休息日安排勞動者工作又不能安排補休的，支付不低于工資的百分之二百的工資報酬； 〔三〕法定休假日安排勞動者工作的，支付不低于工資的百分之三百的工資報酬。 注意(zh249。 y236。)：加班申報制度, .,第四十九頁，共一百二十六頁。,綜合計算(j236。 su224。n)工時制加班工資,必須經(jīng)勞動保障部門審批才可實行 前提：不能實行標(biāo)準(zhǔn)工時，不能保證每周休息1天 法律根據(jù)?關(guān)于企業(yè)實行不定時工作制和綜合計算工時工作制的審批方法? 一、一般規(guī)定：可以周、月、季、年等為周期，綜合計算工時，但平均工作時間與周工作時間應(yīng)與法定標(biāo)準(zhǔn)根本一樣 二、允許適用的職工 交通、鐵路、郵電、水運、航空、漁業(yè)等行業(yè)中因工作性質(zhì)特殊、需連續(xù)作業(yè)(zu242。y232。)的職工； 地質(zhì)及資源勘探、建筑、制鹽、制糖、旅游等受季節(jié)和自然條件限制的行業(yè)的局部職工 其他適宜實行綜合計算工時制的職工, .,第五十頁，共一百二十六頁。,不定時工作制的加班(jiā bān)工資,必須經(jīng)勞動保障部門審批才可實行(sh237。x237。ng)，不適用加班的規(guī)定 前提：不能實行標(biāo)準(zhǔn)工時，不能保證每周休息1天 法律根據(jù)?關(guān)于企業(yè)實行不定時工作制和綜合計算工時工作制的審批方法? 允許適用的員工 高層管理人員、外勤人員、推銷人員、局部值班人員和其他因工作無法按標(biāo)準(zhǔn)工時衡量的職工 長途運輸人員、出租車司機和鐵路、港口、倉庫的局部裝卸人員以及因工作性質(zhì)特殊 ，需機動作業(yè)的職工 其他因消費特點、工作特殊需要或職責(zé)范圍的關(guān)系，適宜實行不定時工作制的職工, .,第五十一頁，共一百二十六頁。,〔七〕無固定期限勞動合同(l22