【正文】 程序要件之一：平等協(xié)商程序 （先）民主： ?職工代表大會(huì)或全體職工討論，提出方案、意見(jiàn) （后）集中： ?工會(huì)或職工代表與企業(yè)平等協(xié)商確定 ? 什么是職工代表大會(huì)制度？什么是工會(huì)？?jī)烧咧g有什么區(qū)別和聯(lián)系？ ? 問(wèn)題程序：黨委決議、經(jīng)理（行政）辦公會(huì)、領(lǐng)導(dǎo)班子會(huì)議等。 27 程序要件之二：公示或告知程序 ? 可用公示或告知方法： A 傳閱或分發(fā)； B 層層培訓(xùn)； C 考試； D簽收； E 員工手冊(cè)發(fā)放法； F 會(huì)議宣傳法。 ? 問(wèn)題公示或告知方法： A 局域網(wǎng)； B 電子郵件法； C 作為合同的附件。 28 總結(jié)：規(guī)章制度程序要求示意圖 規(guī)章 制度 制定 修改、 變更、 職工代表大會(huì)、全體職工討論，提出方案和意見(jiàn) 。 與工會(huì)或者職工代表平等協(xié)商確定。 勞動(dòng)報(bào)酬、工作時(shí)間、休息休假、勞動(dòng)安全衛(wèi)生、保險(xiǎn)福利、職工培訓(xùn)、勞動(dòng)紀(jì)律勞動(dòng)定額管理等直接涉及勞動(dòng)者切身利益。 提示： 法定義務(wù) 可以理解為不可缺少的法定內(nèi)容； 不得低于法定標(biāo)準(zhǔn)和集體合同約定； 程序合法 不涉及切身利益，不強(qiáng)制上述程序 將涉及職工切身利益規(guī)章制度和重大事項(xiàng)決定公示或告知?jiǎng)趧?dòng)者。 制定程序 異議程序 告知程序 依據(jù)新法 74條規(guī)定：受行政權(quán)力監(jiān)督 對(duì)規(guī)章制度 不違法、但不合理等規(guī)定，工會(huì)與職工 ,有權(quán)提出并通過(guò)協(xié)商予以修改。 29 規(guī)章制度制定步驟 ? 單位制定規(guī)章制度草案， 征求意見(jiàn)稿； ? 提交職工代表大會(huì)或全體職工 討論，提出修改意見(jiàn)或方案； ? 單位搜集職工代表或職工的意見(jiàn)，修訂并完善規(guī)章制度， 形成建議稿； ? 單位代表與工會(huì)或職工代表就建議稿進(jìn)行協(xié)商，最終確定規(guī)章制度 定稿； ? 對(duì)最終定稿就行 公示或告知員工。 特別提醒：注意上述程序的證據(jù)搜集、固定和保留。 30 規(guī)章制度制定程序應(yīng)對(duì)措施 ? 牢固樹(shù)立“程序”意識(shí)和證據(jù)意識(shí)。 ? 重視工會(huì)及職工代表人選的調(diào)整。 ? 對(duì)現(xiàn)有的規(guī)章制度按照照新法規(guī)定的程序進(jìn)行修改和完善。 ? 修訂公司規(guī)章制度會(huì)簽制度。 31 常見(jiàn)十類違法事項(xiàng)之一、錄用制度 一、錄用制度中容易出現(xiàn)違法的事項(xiàng) 錄用制度中出現(xiàn)就業(yè)歧視。 錄用時(shí)要求員工提供擔(dān)?；蚩垩鹤C件。 32 常見(jiàn)十類違法事項(xiàng)之二、試用期制度 序號(hào) 違法事項(xiàng) 可能導(dǎo)致的風(fēng)險(xiǎn) 1 試用期過(guò)后再簽訂合同 超過(guò)一個(gè)月雙倍工資 2 試用期的期限隨意約定 支付賠償金 第 83條 3 單獨(dú)簽訂試用期合同 視為放棄試用期 第 19條第 4款 4 試用期可以不上社保 員工隨時(shí)走人 第 38條 5 試用期可以低于最低工資 補(bǔ)足差額支付賠償金 6 試用期不符合條件可再延長(zhǎng) 視為試用期已過(guò) 7 續(xù)簽合同再規(guī)定試用期 無(wú)效 8 試用期可以隨便辭退員工 違法辭退，雙倍成本 33 試用期期限的嚴(yán)格化 、 勞動(dòng)合同期限 試用期期限 一年 三年 不得約定試用期 不得超過(guò)1個(gè)月 不得超過(guò)2個(gè)月 不得超過(guò)6個(gè)月 注： 以完成一定工作任務(wù)的合同，不得 約定試用期。 無(wú)固定期合同，試用期不得超過(guò) 6個(gè)月 三個(gè)月 34 試用期工資的新規(guī)定 第 20條：勞動(dòng)者在試用期的工資不得低于本 單位同崗位最低檔工資或者勞動(dòng)合同約定工 資的 80%，并不得低于用人單位所在地的最低 工資標(biāo)準(zhǔn)。 35 試用期辭退員工的條件 第 21條：在試用期中，除勞動(dòng)者有 《 勞動(dòng)合 同法 》 第 39條和第 40條第 1項(xiàng)、第 2項(xiàng)規(guī)定的 情形外，用人單位不得解除勞動(dòng)合同。用人 單位在試用期解除勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng) 者說(shuō)明理由。 36 常見(jiàn)十類違法事項(xiàng)之三、勞動(dòng)合同變更制度 用人單位有權(quán)單方變更勞動(dòng)合同 無(wú)法達(dá)成變更協(xié)議單位可以解除勞動(dòng)合同 37 常見(jiàn)十類違法事項(xiàng)之四、勞動(dòng)合同解除制度 侵權(quán)類條款，如侵犯婚姻權(quán)、生育權(quán)等。 提前通知即可解除勞動(dòng)合同條款。 增加員工通知期條款。 自定退休年齡條款。 38 常見(jiàn)十類違法事項(xiàng)之五、離職手續(xù)辦理制度 ? 變無(wú)條件為有條件 新法規(guī)定：離職證明應(yīng)該在離職之日出具； 離職 15天之日要為員工辦理社保和 檔案轉(zhuǎn)移手續(xù)。 39 常見(jiàn)十類違法事項(xiàng)之六、商業(yè)秘密保護(hù)制度 競(jìng)業(yè)限制無(wú)補(bǔ)償條款。 新法第 23條規(guī)定： 競(jìng)業(yè)限制期限內(nèi)用人單位需按月給 予勞動(dòng)者經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償 。 競(jìng)業(yè)限制期限超過(guò)條款。 新法第 24條規(guī)定： 競(jìng)業(yè)限制的期限最多不超過(guò) 2年。 40 常見(jiàn)十類違法事項(xiàng)之七、培訓(xùn)制度 出資培訓(xùn)概念的濫用 新法第 22條規(guī)定： 用人單位為勞動(dòng)者提供專項(xiàng)培訓(xùn)費(fèi) 用，對(duì)其進(jìn)行專業(yè)技術(shù)培訓(xùn)的，可以與勞動(dòng)者約定服務(wù)期。 違約金的返還 新法第 22條規(guī)定： 用人單位要求勞動(dòng)者支付的違約金 不得超過(guò)服務(wù)期尚未履行部分所應(yīng)分?jǐn)偟呐嘤?xùn)費(fèi)用。 41 案例 某公司招收了一批新員工，朱某系新進(jìn)人員之一。朱某等人入職后，該公司對(duì)新進(jìn)人員進(jìn)行了為期一周的入職培訓(xùn)。培訓(xùn)結(jié)束后，該公司與朱某約定最低服務(wù) 3年的服務(wù)期。但，不久朱某向公司提出了辭職。該公司認(rèn)為公司既然已經(jīng)出資培訓(xùn)了朱某，朱某提前辭職走人需要支付違約金。請(qǐng)問(wèn)朱某是否需要支付違約金？ 42 常見(jiàn)十類違法事項(xiàng)之八、違約金制度 濫設(shè)違約金 新法第 25條規(guī)定： 除勞動(dòng)者違反服務(wù)期約定或競(jìng)業(yè)限 制約定的，用人單位不得與勞動(dòng)者約定由勞動(dòng)者承擔(dān)違約金。 違約金數(shù)額畸高 ? 違反服務(wù)期的 ， 等額遞減原則支付； ? 違反競(jìng)業(yè)限制的 ， 雙方約定 ， 注意合理性 。 43 常見(jiàn)十類違法事項(xiàng)之九、薪酬制度 無(wú)底薪 試用期離職無(wú)工資 工資發(fā)放 工資扣減 年終獎(jiǎng) 加班費(fèi) （ 1）加班工資的計(jì)算比例不符合法律規(guī)定 （ 2）自定加班工資計(jì)算基數(shù) （ 3）計(jì)算加班工資時(shí)每月按照 30天計(jì)算 （ 4）用調(diào)休拒付加班工資 （ 5）計(jì)件工資無(wú)加班費(fèi)？ （ 6）將特殊工時(shí)制作為拒付加班工資的擋箭牌 （ 7）加班費(fèi)打包支付 44 常見(jiàn)十類違法事項(xiàng)之十、考核制度 末尾淘汰 45 規(guī)章制度合理性 ? 合理性 ， 也是一個(gè)容易引起爭(zhēng)議的問(wèn)題 。 規(guī)章制度中的內(nèi)容雖然未違反法律法規(guī)的明確規(guī)定 ， 但明顯不合理顯失公平的內(nèi)容仍然不為法律所承認(rèn) 。 如對(duì) “ 嚴(yán)重違紀(jì) ” 、 “ 重大損害 ” 的界定如果顯示公平 ， 就無(wú)法獲得法律的認(rèn)可 。 ? 合理性判斷標(biāo)準(zhǔn) 公平原則 “ 度 ” 的把握 。 46 案例 ? 甲企業(yè)：職工有下列行為之一的，應(yīng)當(dāng)解除勞動(dòng)合同。（ 1）上下班遲到早退共計(jì) 5次以上的；（ 2）未按企業(yè)規(guī)定履行請(qǐng)假手續(xù) 2次以上的；（ 3）曠工 3天以上的。 ? 乙企業(yè)：職工有下列行為之一的，應(yīng)當(dāng)解除勞動(dòng)合同。（ 1）在一個(gè)月內(nèi)遲到早退共計(jì) 5次以上的；（ 2）未按企業(yè)規(guī)定履行請(qǐng)假手續(xù) 2次以上的，但因情況緊急或批準(zhǔn)領(lǐng)導(dǎo)出差等原因無(wú)法履行請(qǐng)假手續(xù)，事后說(shuō)明情況補(bǔ)充履行的除外；（ 3）半年內(nèi)曠工 3天以上的。上述行為發(fā)生時(shí)，首先應(yīng)由部門領(lǐng)導(dǎo)提出書(shū)面警告，并由違紀(jì)職工簽字確認(rèn)，再次發(fā)生由違紀(jì)職工寫(xiě)出書(shū)面檢查，備案存檔。未經(jīng)過(guò)這些教育程序的，則不能解除勞動(dòng)合同。 47 （二）規(guī)章制度制定的技術(shù)要求 ? 內(nèi)容明確 ， 避免籠統(tǒng)和大而化之 ? 語(yǔ)言簡(jiǎn)潔 、 條理清晰 （ 1） 用詞 （ 2） 造句 （ 3） 邏輯 ? 靈活運(yùn)用授權(quán)性條款 （ 1） 避免規(guī)章制度內(nèi)容龐雜； （ 2） 發(fā)揮職能部門優(yōu)勢(shì) 。 ? 適當(dāng)運(yùn)用彈性條款 （ 1） 兜底條款，或稱“其他”類條款 （ 2） 緩引條款，或稱“轉(zhuǎn)嫁”類條款 48 （三）規(guī)章制度制定時(shí)應(yīng)注意的問(wèn)題 應(yīng)注意法律的一些強(qiáng)行性規(guī)定 。 應(yīng)避免沒(méi)有責(zé)任的條款 。 本應(yīng)在合同中約定的事項(xiàng)不要列入規(guī)章制度中 。 法律已有明確規(guī)定的處理方式可不在規(guī)章制度中規(guī)定 。 對(duì)法律賦予用人單位規(guī)定的內(nèi)容細(xì)化 、 明確 。 如試用期錄用條件 、 嚴(yán)重違紀(jì) 、 嚴(yán)重失職 、 重大損害 、 不能 勝任工作 、 兼職 、 客觀情況發(fā)生重大變化等 。 49 （四）規(guī)章制度不符合法律規(guī)定的后果 ? 行政責(zé)任 ? 不予適用 ? 勞動(dòng)者可以隨時(shí)通知解除勞動(dòng)合同 ? 民事賠償責(zé)任 50 四、如何制定完備的規(guī)章制度制 ? 規(guī)章制度框架設(shè)計(jì)、 制作要點(diǎn) 51 （一）員工手冊(cè)架構(gòu)設(shè)計(jì) 員工手冊(cè)架構(gòu)設(shè)計(jì)推薦： 前 言 一般規(guī)定 人事管理 財(cái)產(chǎn)管理 保密制度 安全衛(wèi)生 獎(jiǎng)懲制度 爭(zhēng)議處理 附則 52