【正文】 18 并購方法和程序 ? 并購的可行性研究 ? ?? ? 并購專業(yè)律師的法律意見書應(yīng)當(dāng)包含對目標(biāo)企業(yè)的如下說明 “降落傘”措施 “焦化”重組的可能性 、訴訟的可能性 ?? 19 并購方法和程序 ? 并購的可行性研究 ? 根據(jù)自身情況，對兼并后財務(wù)狀況、身產(chǎn)能力、銷售能力、產(chǎn)品質(zhì)量、協(xié)同效應(yīng)和技術(shù)潛力的期望分析 ? 判斷、決定并購類型 決定在資產(chǎn)購買法、承擔(dān)債務(wù)法和股權(quán)交換法，零兼并方法，先托管再兼并法，債務(wù)鎖定法，融資兼并法等方法中選擇合適的并購類型 ? 確定并購的價格方法和范圍 建議聘請專家或聽取專家的意見， 決定采取重置成本法還是收益現(xiàn)值法進行效果分析，從而決定現(xiàn)金或股權(quán)的作價及幅度。值得注意的是，現(xiàn)在兼并價值（價格）的確定方法已由重置成本法轉(zhuǎn)為國際上通用的收益現(xiàn)值法；特別注意的是 現(xiàn)在評價并購資產(chǎn)價值，重要的是分析效果，而不是單純地計算數(shù)字 （或多方）的協(xié)商、談判（惡意并購則不存在此程序） 20 并購方法和程序 ? 并購的可行性研究 21 并購程序舉例 ? 涉及國有資產(chǎn)的并購程序 ※ 有關(guān)被并購企業(yè)職工問題的解決方法 國家有關(guān)政策法規(guī)對國企并購產(chǎn)生重要影響應(yīng)當(dāng)時刻關(guān)注其變化 22 并購程序舉例 ? 有關(guān)合營企業(yè)投資轉(zhuǎn)讓的程序 合營公司成立后的并購，只要涉及合營企業(yè)投資額、注冊資本、股東、高級管理人員、經(jīng)營項目、股權(quán)比例等變更，都要履行審批手續(xù)，否則無效 要考慮某些項目是否符合《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》的規(guī)定（新的可行性研究報告）、 3000萬美元權(quán)限的規(guī)定、 25%最低外資比例規(guī)定、投資額和注冊資金比例規(guī)定、技術(shù)投入比例規(guī)定等 『如減少注冊資金等行為要工商行政機關(guān)的變更登記 』 ※ 注意事項 《中外合資經(jīng)營企業(yè)合營各方出資的若干規(guī)定》和《關(guān)于進一步加強外商投資企業(yè)審批和登記管理有關(guān)問題的通知》的規(guī)定 《關(guān)于外商投資企業(yè)合并、分立、股權(quán)重組、資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所應(yīng)交納去業(yè)所得稅的暫行規(guī)定》，如為新項目或新營業(yè)范圍為工業(yè)、高科技或基礎(chǔ)設(shè)施的話有相應(yīng)的稅收策劃問題（老公司的優(yōu)惠期、優(yōu)惠范圍或干脆成立新公司） 23 并購陷阱 并購的主要目的是雙方在生產(chǎn) 、 科研 、 市場營銷或財務(wù)方面產(chǎn)生經(jīng)營協(xié)同效應(yīng) ， 股東由此而使其利潤實現(xiàn)最大化 。但事實上這個期望能否實現(xiàn)大成問題 。 在 2023年中國 205家資產(chǎn)重組大中型企業(yè)中 ， 只有 93家公司業(yè)績較上年同期有不同程度的上升 ， 其他都有下降 。 24 并購陷阱 ? 陷阱一：信息錯誤 1. 這是目前國內(nèi)實施并購的最大陷阱 ? 連企業(yè)的老總也搞不清有的資產(chǎn)在法律上是否存在 ? 賣方在并購前不講實話是常有的事 ? 其他關(guān)鍵信息錯誤 I. 交易主體無資格『中國的國有企業(yè)并購時往往發(fā)生這種情況』 II. 產(chǎn)權(quán)交易客體不明確『搞不清你買的資產(chǎn)和債權(quán)、債務(wù)到底有多少，有的財務(wù)報表是萬萬不能相信的』 『除了程序以外什么都對，但搞了半天沒有用』 2. 建議 ? 好的專家會有好的調(diào)查報告 ， 會有好的意見和建議 ? 并購合同中的 “ 保證條款 ” 為信息錯誤的保駕護航 保證條款是買賣雙方從法律上界定被購企業(yè)資產(chǎn)的最主要內(nèi)容 ， 是賣方違約時買方權(quán)利的最主要保障 ， 即其在法律上所定義的財務(wù) 、 經(jīng)營和資產(chǎn)范圍 ， 所包含的權(quán)利和義務(wù)是什么 。 25 并購陷阱 ? 陷阱一：信息錯誤 2. 建議 ? …… ? 保證條款的主要內(nèi)容 I. 公司的合法性 ， 相關(guān)法律文件的有效性 ， 法律主體成立性 ， 對公司股權(quán)所有的真實性和合法性 ， 股權(quán)未經(jīng)設(shè)質(zhì)等其他擔(dān)保 制 （ 條件 ） 的已反映 。 。 、 法律狀態(tài)的維持 （ 不轉(zhuǎn)讓或新設(shè)合同權(quán)利 ） 。 V. 最低損害數(shù)額 。 （ 如知識產(chǎn)權(quán)的有效期和稅務(wù)違法的追訴期 、 政府的批準(zhǔn)期限等 ） 。 。 VIII.（ 可選 ） 賣方應(yīng)賠償買方負責(zé)事由 ， 賣方的總責(zé)任不超過收購合同的總價條款 。 IX.（ 可選 ） 多個賣方的連帶責(zé)任條款 26 并購陷阱 ? 陷阱二：經(jīng)營不善 1. 經(jīng)營不善的體現(xiàn) ? 不能象管理原來的企業(yè)那樣管理新的并購后企業(yè) ? 沒有足夠的現(xiàn)金開展隨后的計劃 ， 因為總有意想不到的開銷 ， 如被購企業(yè)的種種或然負債等 ? 不了解你將進入的市場中的競爭對手 ， 尤其是外資并購時不僅僅是要了解中國對手 ， 還要了解已經(jīng)或?qū)⒁M入該市場的外國對手 ? 國際經(jīng)濟形勢變化對原先經(jīng)營計劃的沖擊；不能解決企業(yè)和地區(qū)文化差異問題 ? 被購企業(yè)的職員將有關(guān)技術(shù)和市場的商業(yè)秘密外瀉 ? 被購企業(yè)的衛(wèi)星廠或未并部門同行競業(yè) ， 瓜分市場等 2. 建議 ? 在重要崗位設(shè)置你的管理人才 27 并購陷阱 ? 陷阱二：經(jīng)營不善 2. 建議 ? ?? ? 建立有效制度 ， 進行管理重組 ， 精簡機構(gòu)增強科研實力以符合知識經(jīng)濟的要求 ? 如果現(xiàn)金不寬裕 ， 在并購方法的選擇上注意采用現(xiàn)金流量少的方式 ? 聘請有關(guān)專家對市場進行專項調(diào)研和提供管理咨詢 ? 聯(lián)合被并方對商業(yè)秘密作出法律安排 I. 被并方授權(quán)新設(shè)公司擇期收購被并方的股份等 ， 并使被并方股東在形式上放棄對兼并方的禁止同業(yè)競爭的請求 。 II. 實施收購后 ， 被并方在一定年限內(nèi)在一定市場范圍內(nèi)不得從事相同品牌 、 相同產(chǎn)品的生產(chǎn) 、 銷售 。 III. 被并方企業(yè)的高級管理人員不得兼任或辭職后一定年限內(nèi)擔(dān)任其同業(yè)公司的高級職員 。 IV. 被并方原從事技術(shù)和市場的人員 ， 通過勞動合同或其他形式明確限定若離開公司 ， 應(yīng)在若干年內(nèi)不得從事相關(guān)行業(yè)工作及泄露或利用自身所掌握的原企業(yè)的商業(yè)秘密 28 并購陷阱 ? 陷阱三：第三方攻擊 1. 第三方攻擊的表現(xiàn) ? 法院 、 行政 、 和職工等圍攻并購后的新企業(yè) ， 原先不出現(xiàn)的債權(quán)人和職工一看到好不容易來了個有錢的主 ， 自然不肯放過了 。 ? 在政府方面 ， 由于情況的變化 ， 會有不同程度的干擾；工商 、 稅收 、土地 、 環(huán)保等各種行政機關(guān)的規(guī)費和稅收都冒了出來 ? 企業(yè)原來欠的水費 、 電費 、 煤氣費 、 電話費等 （ 可能帳上都沒有的 ）也會出現(xiàn) 2. 建議 ? 和當(dāng)?shù)卣挠嘘P(guān)負責(zé)人搞好關(guān)系 ? 專家在調(diào)查中注意全面清查有關(guān)部門 ? 專業(yè)律師在設(shè)計并購方案時采用非關(guān)聯(lián)性剝離法是最有效的 29 并購整合 并購整合是指當(dāng)一方獲得另一方的資產(chǎn)所有權(quán) 、 股權(quán)或經(jīng)營控制權(quán)之后進行的資產(chǎn) 、 人員等企業(yè)要素的整體系統(tǒng)性安排 ， 從而使并購后的企業(yè)按照一定的并購目標(biāo) 、 方針和戰(zhàn)略組織營運 并購整合的必要性在于并購本身所必然帶來的各種風(fēng)險；如果想滿足你對并購動因與效應(yīng)的期望 ， 避免并購陷阱 ，進行并購整合是必須的 并購整合的出發(fā)點是對并購動因和風(fēng)險的深刻了解；企業(yè)并購不是兩個企業(yè)簡單地合在一起，也不是簡單地將一個企業(yè)的經(jīng)營要素注入另一個企業(yè)就算完事 30 并購整合 ?