國際民事訴訟與國際商事仲裁法律適用比較研究9765301562-文庫吧
2024-12-24 18:40 本頁面
【正文】 是同一國家的法律，也可以是分屬不同國家的法律 ，這就使得國際商事仲裁的法律適用遠(yuǎn)比國際民事訴訟的法律適用復(fù)雜、多變。本文著重探討國際商事仲裁實(shí)體法適用的有關(guān)問題，有關(guān)仲裁協(xié)議、仲裁程序方面的法律適用問題不作進(jìn)一步的展開。 國際商事仲裁法律適用另一復(fù)雜問題是，各國有關(guān)國際商事仲裁法律適用的立法規(guī)定極為分散，歸納起來，大致有以下幾種模式： 第一，在仲裁法中明確規(guī)定法律適用規(guī)則?！ ”M管國際商事仲裁制度在世界范圍內(nèi)得到廣泛的運(yùn)用， 但并非所有國家都制定專門的仲裁法對具有高度自治色彩的國際商事仲裁制度作出立法規(guī)定，即使是專門制定仲裁法的國家，在仲裁法中規(guī)定法律適用規(guī)則的國家也為數(shù)不多。我國1995年9月1日施行的《仲裁法》亦未對仲裁的法律適用作出規(guī)定。當(dāng)然，也有部分國家在仲裁法中對有關(guān)法律適用問題作出相應(yīng)的規(guī)定，其中有的國家的仲裁法僅規(guī)定仲裁程序法的適用規(guī)則，有的國家的仲裁法除仲裁程序法以外，還規(guī)定了仲裁協(xié)議的準(zhǔn)據(jù)法、仲裁實(shí)體法的適用規(guī)則?！ 〉诙?，在國際私法中專門規(guī)定仲裁的法律適用規(guī)則?！ ∮行﹪以诒緡膰H私法中專門規(guī)定國際商事仲裁的法律適用規(guī)則。如1989年1月1日生效的《瑞士聯(lián)邦國際私法》不但在第九編債權(quán)部分詳盡規(guī)定了合同、侵權(quán)行為等債權(quán)、債務(wù)關(guān)系的法律適用規(guī)則，而且另辟專編，在第十二編“國際仲裁”中系統(tǒng)規(guī)定了國際商事仲裁事項(xiàng)，其中第182條規(guī)定了仲裁程序的法律適用規(guī)則，第187條則規(guī)定了仲裁裁決適用實(shí)體法的規(guī)則。這種法律適用的“雙軌制”規(guī)定顯示了國際商事仲裁的法律適用有別于國際民事訴訟?！ 〉谌?，在民事訴訟法中規(guī)定仲裁的法律適用規(guī)則。 一部分國家未制定單行的仲裁法，而是在民事訴訟法中對仲裁制度作出規(guī)定。如經(jīng)修訂于1998年1月1日生效的德國《民事訴訟法》第十編關(guān)于仲裁程序的規(guī)則具有獨(dú)立的體系，共分十章，其中第1042條第3款規(guī)定了仲裁程序法的適用規(guī)則，第1051條規(guī)定了仲裁實(shí)體法的適用規(guī)則?！ 〕藝鴥?nèi)立法以外，一些重要的有關(guān)國際商事仲裁的國際公約、各主要國際商事仲裁機(jī)構(gòu)的仲裁規(guī)則大都就國際商事仲裁的法律適用問題作出詳盡的規(guī)定。 國際商事仲裁法律適用的多樣性以及法律規(guī)定的分散性，無疑使其比國際民事訴訟的法律適用更為繁復(fù)?！ 《H民事訴訟與國際商事仲裁實(shí)體法適用的主要區(qū)別 縱觀各國立法，在有關(guān)解決國際民、商事爭議的方式上幾乎無例外地采用裁審自擇的原則，由于國際商事仲裁具有緩釋沖突主體敵對情緒的特殊作用，因而倍受青睞。從法律上看，訴訟與仲裁在管轄權(quán)、法律適用、判決/裁決的承認(rèn)與執(zhí)行等諸方面存在顯著的區(qū)別，其中實(shí)體法適用的區(qū)別應(yīng)該引起足夠的重視。根據(jù)1958年《紐約公約》第2條第1款、聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會《國際商事仲裁示范法》第7條的規(guī)定，國際商事仲裁適用于“契約性與非契約性爭議”，我國《仲裁法》第2條也規(guī)定仲裁適用于“合同糾紛和其他財(cái)產(chǎn)權(quán)益糾紛”，本文限于篇幅，僅就具有典型意義的合同爭議的實(shí)體法適用問題進(jìn)行比較研究。根據(jù)各國的立法與實(shí)踐，國際民事訴訟與國際商事仲裁在實(shí)體法的適用存在以下幾方面的區(qū)別： (一)、規(guī)范準(zhǔn)據(jù)法的法律載體不盡相同 在國際民事訴訟中，合同之債的準(zhǔn)據(jù)法無例外地由各國的國際私法加以規(guī)范，即根據(jù)法院地國的沖突規(guī)范確定合同應(yīng)適用的實(shí)體法。而在國際商事仲裁中，準(zhǔn)據(jù)法通常是由仲裁法，尤其是仲裁機(jī)構(gòu)的仲裁規(guī)則規(guī)定的，也有一些國家在本國國際私法中專門就仲裁的實(shí)體法適用作出規(guī)定，即前述法律適用的“雙軌制”狀況 . (二)、確定準(zhǔn)據(jù)法的法律原則大相徑庭 在國際民事訴訟中，法院無條件地依照法院地國際私法中的沖突規(guī)范確定準(zhǔn)據(jù)法。各國確定合同之債準(zhǔn)據(jù)法的原則大致相同，通常都以意思自治原則為主，以最密切聯(lián)系原則為輔，即以當(dāng)事人明示選擇的法律為合同準(zhǔn)據(jù)法。當(dāng)事人沒有明示選擇時(shí)，根據(jù)合同的條款、性質(zhì)和案件的有關(guān)情況推定當(dāng)事人意圖適用的法律。當(dāng)事人意圖不明，又無法推定其默示的選擇，則合同受與其有最密切、最真實(shí)聯(lián)系的法律支配 . 與國際民事訴訟相比，國際商事仲裁中實(shí)體法的適用異常錯綜復(fù)雜，主要有以下幾種情形： 當(dāng)事人依照意思自治原則選擇實(shí)體法 仲裁是當(dāng)事人雙方以協(xié)議的方式創(chuàng)設(shè)的一種解決爭議的機(jī)制，幾乎所有有關(guān)國際商事仲裁的國內(nèi)立法與國際立法都將意思自治原則作為實(shí)體法適用的基本原則。1961年《歐洲國際商事仲裁公約》第7條第1款規(guī)定：“當(dāng)事人有權(quán)通過協(xié)議自行選擇確定仲裁員應(yīng)適用于爭議實(shí)體事項(xiàng)的法律”。1965年《華盛頓公約》第42條第1款亦規(guī)定：“法庭應(yīng)依照雙方當(dāng)事人可能同意的法律規(guī)則判定一項(xiàng)爭端?！痹趪H商事仲裁領(lǐng)域具有重大影響的1976年《聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會仲裁規(guī)則》第33條第1款、1985年《聯(lián)合國國際商事仲裁示范法》第28條第1款、1988年《國際商會仲裁規(guī)則》第13條第3款都采納了意思自治原則?！ ∫勒諞_突規(guī)范確定仲裁實(shí)體法 如當(dāng)事人未選擇實(shí)體法時(shí)，在訴訟情形下，法院通常依照法院地的沖突規(guī)范選擇準(zhǔn)據(jù)法。而在仲裁情形下，仲裁庭選擇法律的方法錯綜復(fù)雜，但依照沖突規(guī)范選擇準(zhǔn)據(jù)法是最常用的方法，仲裁庭適用沖突規(guī)范有相當(dāng)大的自由度，可以在下列沖突規(guī)范中作出選擇： (1)適用仲裁地的沖突規(guī)范 依照傳統(tǒng)的“領(lǐng)域理論”(Territorial Theory)或司法權(quán)理論(Jurisdictional Theory)，仲裁庭適用仲裁地的沖突規(guī)范選擇實(shí)體法曾是一種最普遍、最基本的方法。盡管對這一方法褒貶不一，但在國際商事仲裁中仍廣泛采用?！ ?2)適用仲裁員本國的沖突規(guī)范 鑒于仲裁員最熟悉其屬人法，一些學(xué)者主張適用仲裁員本國的沖突規(guī)范 .由于仲裁員本國與爭議未必
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