如何讓董事會懂事-文庫吧
2025-06-07 14:06 本頁面
【正文】 董事的報酬事項”和“審議批準(zhǔn)董事會的報告”是對股東會對董事和董事會有監(jiān)督和考核權(quán)的明確詮釋。但是，事實上并沒有這么簡單。在我國現(xiàn)行公司法中沒有顧及國有公司股權(quán)結(jié)構(gòu)不合理的現(xiàn)實，仍堅持簡單的以一票一權(quán)為基礎(chǔ)的資本多數(shù)表決原則，這樣，在絕大多數(shù)情況下，由于中小股東所持有的表決權(quán)很難在股東大會議案的表決中達到法定數(shù)額的要求，結(jié)果，股東大會必然演變?yōu)槭聦嵣系拇蠊蓶|會。另一方面，從程序的角度看，我國現(xiàn)行公司法對股東訴權(quán)的保護存在許多缺陷，公司法中規(guī)定持有公司10%以上股份的股東和監(jiān)事會有權(quán)向董事會提出申請召開臨時股東大會，但是對于董事會拒絕或者怠于召集并沒有提出任何補救措施。此外，公司法沒有股東代表訴訟的規(guī)定。股東代表訴訟制度被譽為“股東監(jiān)督公司經(jīng)營者和公司財產(chǎn)保全的法律武器”，這項制度的缺失大大限制了股東會對考核董事會權(quán)利的實現(xiàn)。由于存在以上法律上的缺陷，對于我國很多企業(yè)來說，股東會對董事會的考核往往只是停留在法律條文上，在現(xiàn)實中則極易演變?yōu)槎聲蓶|大會操縱的“倒掛”現(xiàn)象。其次是監(jiān)事會。我國公司法126條對于監(jiān)事會的職權(quán)有明確界定“對董事、經(jīng)理執(zhí)行公司職務(wù)時違反法律、法規(guī)或者公司章程的行為進行監(jiān)督”和“當(dāng)董事和經(jīng)理的行為損害公司的利益時，要求董事和經(jīng)理予以糾正”是對監(jiān)事會對董事進行考核的法律依據(jù)。但是，在我國現(xiàn)行公司法中，監(jiān)事會獨立性差，權(quán)力不足。我國公司治理制度屬于平行式二元制模式，董事會與監(jiān)事會均由股東大會產(chǎn)生，其法律地位是平等的，董事會僅對股東大會負責(zé)，而無需對監(jiān)事會負責(zé)。而監(jiān)事會則只有監(jiān)督權(quán)而無決策權(quán)，監(jiān)事會行使監(jiān)督權(quán)力最有效的手段仍是提請董事會召集臨時股東大會，這種在實踐中相悖的監(jiān)事會運作方式使得監(jiān)事會不能有效地發(fā)揮其應(yīng)有的監(jiān)督職能。另一方面，監(jiān)事主要來源于股東與員工，他們的獨立性都不可避免地受到諸多因素的影響，而這些人在行政關(guān)系上受制于董事會；并且監(jiān)事會無權(quán)任免董事會成員，無權(quán)參與和否決董事會決策。因此，事實上監(jiān)事會對董事會的考核監(jiān)督職能就會落空或難以實現(xiàn)。美國經(jīng)驗：可以給予我們何種啟示？即便是在觀念認識和法律環(huán)境上存在限制對董事會進行考核的客觀因素，但并不是說就無法對董事會進行考核。除了投資者或者投資者委托者對董事會實施考核之外，非投資相關(guān)者對董事會進行考核在國外發(fā)達國家其實是非常普遍的做法，也有非常
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