【正文】 程序中，取回權(quán)的行使應(yīng)當(dāng)符合當(dāng)事人約定的條 海量資料盡在我主頁 件，否則管理人可以拒絕。 （ 2）出賣人的取回權(quán)。出賣人的取回權(quán)是破產(chǎn)法中一項特殊的取回權(quán)，是指尚未收到全部價款的動產(chǎn)出賣人， 將買賣標(biāo)的物發(fā)送后，買受人在尚未收到標(biāo)的物前破產(chǎn)的，出賣人可以向標(biāo)的物承運人或者實際占有人請求取回標(biāo)的物的權(quán)利。 根據(jù)規(guī)定，人民法院受理破產(chǎn)申請時，出賣人已將買賣標(biāo)的物向作為買受人的債務(wù)人發(fā)運，債務(wù)人尚未收到且未付清全部價款的，出賣人可以取回在運途中的標(biāo)的物。但是，管理人可以支付全部價款，請求出賣人交付標(biāo)的物。 例，甲企業(yè)向 A 企業(yè)買一批貨，甲沒有付款，貨在運輸途中，甲企業(yè)破產(chǎn)申請被受理，出賣人 A 有權(quán)取回在運輸途中的貨。管理人可以支付全部價款，請求出賣人 A 交付標(biāo)的物。因管理人請求對方當(dāng)事人履行雙方未履行完畢的 合同所產(chǎn)生的債務(wù)屬于共益?zhèn)鶆?wù)。 出賣人行使取回權(quán)應(yīng)具備下列條件： ① 出賣人與買受人之間的買賣一般屬于異地動產(chǎn)買賣： ② 出賣人必須將買賣標(biāo)的物發(fā)運，并且尚未收到全部買賣價款： ③ 買受人被裁定進入破產(chǎn)程序時，買賣標(biāo)的物尚處于運輸途中。 需注意的是： 出賣人取回權(quán)的行使，不受出賣貨物所有權(quán)轉(zhuǎn)移的限制 。即使出賣貨物的所有權(quán)已經(jīng)轉(zhuǎn)移給買受人，如果符合規(guī)定條件，出賣人也可以行使取回權(quán)。 抵銷權(quán)是指債權(quán)人在破產(chǎn)申請受理前對債務(wù)人負有債務(wù)，無論其債權(quán)與所負債務(wù)種類是否相同，也不論該債權(quán)債務(wù)是否附有期限或者條件，均 可用該債權(quán)抵銷其對債務(wù)人所負債務(wù)的權(quán)利。 根據(jù)規(guī)定，債權(quán)人在破產(chǎn)申請受理前對債務(wù)人負有債務(wù)的，可以向管理人主張抵銷。但是， 有下列情形之一的，不得抵銷 ： （ 1）債務(wù)人的債務(wù)人在破產(chǎn)申請受理后取得他人對債務(wù)人的債權(quán)的； （ 2）債權(quán)人已知債務(wù)人有不能清償?shù)狡趥鶆?wù)或者破產(chǎn)申請的事實，對債務(wù)人負擔(dān)債務(wù)的；但是，債權(quán)人因為法律規(guī)定或者有破產(chǎn)申請一年前所發(fā)生的原因而負擔(dān)債務(wù)的除外； （ 3）債務(wù)人的債務(wù)人已知債務(wù)人有不能清償?shù)狡趥鶆?wù)或者破產(chǎn)申請的事實，對債務(wù)人取得債權(quán)的；但是，債務(wù)人的債務(wù)人因為法律規(guī)定或者有破產(chǎn)申請一年前所發(fā)生的原因而取得債權(quán)除外。 例，甲企業(yè)在 2020 年 11 月 5 日欠 A 企業(yè) 100 萬（即 A 企業(yè)享有對甲企業(yè)的 100萬債權(quán)）， 2020 年 1 月 20 日破產(chǎn)申請受理。 2020 年 1 月 1 日： （ 1） A 企業(yè)欠甲企業(yè) 100 萬，可以抵銷。 （ 2） A 企業(yè)欠甲企業(yè) 80 萬，只能抵銷 80 萬，甲企業(yè)還欠 A20 萬， A 的 20 萬債權(quán)只能走破產(chǎn)程序清償。 （ 3） A 企業(yè)欠甲企業(yè) 160 萬，抵銷 100 萬， A 企業(yè)還應(yīng)給甲企業(yè) 60 萬。 抵銷權(quán)的行使應(yīng)符合一定條件： 第一，破產(chǎn)債權(quán)人用于抵銷的債權(quán)債務(wù)均須成立于破產(chǎn)受理之前，債權(quán)應(yīng)經(jīng)過申報確認。 第二，抵銷必須 由債權(quán)人主動向管理人提出行使，管理人不得主動債務(wù)抵銷。 第三，抵銷權(quán)必須在破產(chǎn)清算分配之前行使，以免延誤破產(chǎn)程序進行。 第四，附條件的債權(quán)進行破產(chǎn)抵銷要受到一定的限制。 只有附解除條件的債權(quán)條件未成就時才可主張破產(chǎn)抵銷 。由于附解除條件的債權(quán)可能因解除條件成就而消滅，所以應(yīng)當(dāng)就債權(quán)的抵銷數(shù)額提供擔(dān)保，或者按債權(quán) 海量資料盡在我主頁 的抵銷數(shù)額提供相應(yīng)的貨幣進行提存，以確保其債權(quán)因解除條件成就而消滅時，破產(chǎn)管理人能夠及時收回這部分財產(chǎn)，對破產(chǎn)債權(quán)人進行分配。 在破產(chǎn)最終分配期限屆滿時，附解除條件的債權(quán)其解除條件仍未成就的，破產(chǎn)抵銷便 產(chǎn)生確定性效力，債權(quán)人提供的擔(dān)?；蛱岽嬗枰越獬?。 附停止條件的債權(quán)。因其債權(quán)尚未生效，不能主張破產(chǎn)抵銷。 人民法院受理破產(chǎn)申請前 1 年內(nèi)，涉及債務(wù)人財產(chǎn)的下列行為，管理人有權(quán)請求人民法院予以撤銷：（ 1）無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)的；（ 2）以明顯不合理的價格進行交易的；（ 3）對沒有財產(chǎn)擔(dān)保的債務(wù)提供財產(chǎn)擔(dān)保的；（ 4）對未到期的債務(wù)提前清償?shù)模唬?5）放棄債權(quán)的。 涉及債務(wù)人財產(chǎn)的下列行為無效：（ 1）為逃避債務(wù)而隱匿、轉(zhuǎn)移財產(chǎn)的；（ 2）虛構(gòu)債務(wù)或者承認不真實的債務(wù)的。 （三）破產(chǎn)費用和共益?zhèn)鶆?wù) 破產(chǎn)費用 共益?zhèn)鶆?wù) 概念 是指 在破產(chǎn)程序中為全體債權(quán)人的共同利益而支出的旨在保障破產(chǎn)程序順利進行所必需的程序上的費用。即破產(chǎn)程序本身耗費的需在破產(chǎn)程序進行中支出的成本。 是指人民法院受理破產(chǎn)申請后，為了全體債權(quán)人的共同利益以及破產(chǎn)程序順利進行而發(fā)生的債務(wù) 范圍 （ 1）破產(chǎn)案件的訴訟費用； （ 2）管理、變價和分配債務(wù)人財產(chǎn)的費用； （ 3）管理人執(zhí)行職務(wù)的費用、報酬和聘用工作人員的費用。 （ 1）因管理人或者債務(wù)人請求對方當(dāng)事人履行雙方均未履行完畢的合同所產(chǎn)生的債務(wù)； （ 2）債務(wù)人財產(chǎn)受無因管理 所產(chǎn)生 的債務(wù)； （ 3）因債務(wù)人不當(dāng)?shù)美a(chǎn)生的 債務(wù)； （ 4）為債務(wù)人繼續(xù)營業(yè)而應(yīng)支付的勞動報酬和社會保險費用以及由此產(chǎn)生的其他債務(wù)； ——重整程序中發(fā)生的 （ 5）管理人或者相關(guān)人員執(zhí)行職務(wù)致人損害所產(chǎn)生的債務(wù)； （ 6）債務(wù)人財產(chǎn)致人損害所產(chǎn)生的債務(wù)。 相同點 （ 1）都是破產(chǎn)程序中產(chǎn)生的；（ 2）都是為了全體債權(quán)人的利益所發(fā)生的 不 其支出具有必然性 其支出具有或然性 海量資料盡在我主頁 同點 破產(chǎn)費用，是指在破產(chǎn)程序中為全體債權(quán)人的共同利益而支出的，旨在保障破產(chǎn)程序順利進行所必需的程序上的費用。 人民法院受理破產(chǎn)申請后發(fā)生的破產(chǎn)費用包括：破產(chǎn)案件的訴訟費用 ；管理、變價和分配債務(wù)人財產(chǎn)的費用；管理人執(zhí)行職務(wù)的費用、報酬和聘用工作人員的費用。 一般來講，構(gòu)成破產(chǎn)費用應(yīng)具備以下條件：第一，破產(chǎn)費用必須是在破產(chǎn)程序期間發(fā)生的。第二，破產(chǎn)費用必須是為全體債權(quán)人的共同利益而支出。第三，破產(chǎn)費用的目的在于保障破產(chǎn)程序順利進行。 包括： （ 1） 因管理人或者債務(wù)人請求對方當(dāng)事人履行雙方均未履行完畢的合同所產(chǎn)生的債務(wù) ； （ 2）債務(wù)人財產(chǎn)受無因管理所產(chǎn)生的債務(wù)； （ 3）因債務(wù)人不當(dāng)?shù)美a(chǎn)生的債務(wù)； （ 4）為債務(wù)人繼續(xù)營業(yè)而應(yīng)支付的勞動報酬和社會保險費用以及由此產(chǎn)生 的其他債務(wù)； （ 5）管理人或者相關(guān)人員執(zhí)行職務(wù)致人損害所產(chǎn)生的債務(wù)； （ 6）債務(wù)人財產(chǎn)致人損害所產(chǎn)生的債務(wù)。 破產(chǎn)費用和共益?zhèn)鶆?wù)由債務(wù)人財產(chǎn) 隨時清償 。 （ 1）債務(wù)人財產(chǎn)不足以清償所有破產(chǎn)費用和共益?zhèn)鶆?wù)的， 先行清償破產(chǎn)費用 。 例，債務(wù)人財產(chǎn)是 100 萬，破產(chǎn)費用是 60 萬，共益?zhèn)鶆?wù)是 80 萬。先清償 60 萬的破產(chǎn)費用，剩下 40 萬用來清償共益?zhèn)鶆?wù)。 （ 2）債務(wù)人財產(chǎn)不足以清償所有破產(chǎn)費用或者共益?zhèn)鶆?wù)的， 按照比例清償 。 （ 3）債務(wù)人財產(chǎn)不足以清償破產(chǎn)費用的，管理人應(yīng)當(dāng)提請人民法院終結(jié)破產(chǎn)程序 。人民法院應(yīng)當(dāng)自收到請求之日起 15 日內(nèi)裁定終結(jié)破產(chǎn)程序，并予以公告。 三、破產(chǎn)清算 法院認為債務(wù)人達到法律規(guī)定破產(chǎn)條件的，應(yīng)當(dāng)作出破產(chǎn)宣告，進行破產(chǎn)清算。 （一）破產(chǎn)宣告 （ 1）債務(wù)人被申請破產(chǎn)，且符合法定破產(chǎn)原因。 直接宣告破產(chǎn) （ 2）在重整期間有下列情形之一，經(jīng)管理人或者利害關(guān)系人請求，由人民法院裁定終止重整程序，宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)：債務(wù)人的經(jīng)營狀況和財產(chǎn)狀況繼續(xù)惡化，缺乏挽救的可能性；債務(wù)人有欺詐、惡意減少企業(yè)財產(chǎn)或者其他顯著不利于債權(quán)人的行為；由于債務(wù)人的行為致使管重整問題 海量資料盡在我主頁 理人無法執(zhí)行職務(wù)。 （ 3）債務(wù)人或管理人未能在法定期限內(nèi)提出重整計劃草案，人民法院裁定終止重整程序的。債務(wù)人或管理人提出重整計劃草案的時間，是人民法院裁定債務(wù)人重整之日起 6 個月內(nèi)，有正當(dāng)理由經(jīng)申請這一期限可延長 3 個月。 （ 4）重整計劃未獲通過且未依照規(guī)定獲得批準(zhǔn)，或者已通過的重整計劃未獲得批準(zhǔn)，人民法院裁定終止重整程序的。 （ 5）債務(wù)人不能執(zhí)行或者不執(zhí)行重整計劃，人民法院經(jīng)管理人或者利害關(guān)系人請求，裁定終止重整計劃執(zhí)行的。 （ 6）和解協(xié)議草案經(jīng)債權(quán)人會議表決沒有通過或者債權(quán)人會議通過的和解協(xié)議未獲得法院認可。 和解問題 （ 7）和解協(xié)議因債務(wù)人欺詐或其他不法行為成立。 （ 8）債務(wù)人不按或者不能按和解協(xié)議規(guī)定的條件清償債務(wù)。 破產(chǎn)宣告，是指人民法院對具備破產(chǎn)原因的債務(wù)人的破產(chǎn)事實作出判定，并使債務(wù)人進入破產(chǎn)清算程序的一種司法裁定行為。 債權(quán)人或者債務(wù)人向人民法院提出破產(chǎn)申請，并不一定必然引起破產(chǎn)宣告， 只有在人民法院認為債務(wù)人已具備破產(chǎn)宣告條件，才依法宣告其破產(chǎn) 。 人民法院宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)依法以裁定的形式作出。 其特征：一是破產(chǎn)宣告只適用于不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的債務(wù)人。二是破產(chǎn)宣告是審理破產(chǎn)案件的法院的司法審判行為 。三是破產(chǎn)宣告是開始破產(chǎn)清算的標(biāo)志。四是破產(chǎn)宣告發(fā)生破產(chǎn)法規(guī)定的程序效力。 （二）別除權(quán) 別除權(quán) ，是指債權(quán)人因債權(quán)設(shè)有擔(dān)保物，而就破產(chǎn)人（債務(wù)人被宣告破產(chǎn)后的稱謂）特定擔(dān)保財產(chǎn)在破產(chǎn)程序中享有的 優(yōu)先受償 權(quán)利。 例，甲企業(yè)欠 A 錢，甲企業(yè)用一個物做抵押。 A 享有優(yōu)先受償權(quán)。 假設(shè)，擔(dān)保物值 800 萬， A 的債權(quán)有 1000 萬， A 可以分配 800+200比例 假設(shè)，擔(dān)保物值 800 萬， A 放棄了這個擔(dān)保物權(quán)， A 可以分配 1000比例 根據(jù)規(guī)定，對破產(chǎn)人的特定財產(chǎn)享有擔(dān)保權(quán)的權(quán)利人，對該特定財產(chǎn)享有優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。但在特定情況 下，享有別除權(quán)的債權(quán)人也可以依照破產(chǎn)清算程序行使權(quán)利。一是別除權(quán)人行使優(yōu)先受償權(quán)利未能完全受償?shù)模湮词軆數(shù)膫鶛?quán)作為普通債權(quán)。二是別除權(quán)人放棄優(yōu)先受償權(quán)利的，其債權(quán)作為普通債權(quán)。此時，別除權(quán)人以普通債權(quán)人身份與其他普通破產(chǎn)債權(quán)人一起，參加破產(chǎn)清算程序。申報債權(quán)，就破產(chǎn)財產(chǎn)依照債權(quán)人會議通過的破產(chǎn)財產(chǎn)分配方案的規(guī)定接受清償。 （三）破產(chǎn)財產(chǎn)的變價和分配 破產(chǎn)財產(chǎn)的變價，必須按照破產(chǎn)財產(chǎn)變價方案的規(guī)定執(zhí)行。破產(chǎn)財產(chǎn)變價方案由管理人擬訂，并提交債權(quán)人會議討論通對。 債權(quán)人會議通過破產(chǎn) 財產(chǎn)的變價方案，應(yīng)當(dāng)由出席會議有表決權(quán)的債權(quán)人的 過半數(shù) 通過，并且其所代表的債權(quán)額占無財產(chǎn)擔(dān)保債權(quán)總額的 二分之一以上 。經(jīng)債權(quán)人會議表決未通過的，由人民法院裁定。 海量資料盡在我主頁 債權(quán)人會議通過的或人民法院依法裁定的破產(chǎn)財產(chǎn)變價方案，均由管理人負責(zé)執(zhí)行。管理人應(yīng)按照破產(chǎn)財產(chǎn)變價方案，適時變價出售破產(chǎn)財產(chǎn)。變價出售破產(chǎn)財產(chǎn)應(yīng)當(dāng)通過拍賣方式進行。但是，債權(quán)人會議另有決議的除外。 破產(chǎn)企業(yè)可以全部或者部分變價出售。企業(yè)變價出售時，可以將其中的無形資產(chǎn)和其他財產(chǎn)單獨變價出售。按照國家規(guī)定不能拍賣或者限制轉(zhuǎn)讓的財產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)按照國家規(guī)定的方 式處理。 破產(chǎn)財產(chǎn)分配方案由管理人擬訂，提交債權(quán)人會議討論。債權(quán)人會議通過破產(chǎn)財產(chǎn)分配方案后，由管理人將該方案提請人民法院裁定許可。對破產(chǎn)財產(chǎn)的分配方案，債權(quán)人會議經(jīng)二次表決仍不能通過這兩項方案的，由人民法院裁定。 清償債務(wù)過程中，應(yīng)堅持兩個原則： 一是物權(quán)優(yōu)先于債權(quán)；二是一般債權(quán)平等受償 。 根據(jù)規(guī)定， 破產(chǎn)財產(chǎn)在優(yōu)先清償破產(chǎn)費用和共益?zhèn)鶆?wù)后，依照下列順序清償 ： （ 1）破產(chǎn)人所欠職工的工資和醫(yī)療、傷殘補助、撫恤費用，所欠的應(yīng)當(dāng)劃入職工個人賬戶的基本養(yǎng)老保險、基本醫(yī)療保險費用，以及法律、行政法 規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)支付給職工的補償金； （ 2）破產(chǎn)人欠繳的除前項以外的社會保險費用和破產(chǎn)人所欠稅款； （ 3）普通破產(chǎn)債權(quán)。 （ 4）破產(chǎn)財產(chǎn)不足以清償同一順序的清償要求的，按照比例分配。 管理人按照破產(chǎn)財產(chǎn)分配方案實施多次分配的。應(yīng)當(dāng)公告本次分配的財產(chǎn)額和債權(quán)額。管理人實施最后分配的，應(yīng)當(dāng)在公告中指明，并載明對附生效條件或者解除條件的債權(quán)分配額提存的處理原則，即管理人依照規(guī)定提存的分配額，在最后分配公告日，生效條件未成就或者解除條件成就的，應(yīng)當(dāng)分配給其他債權(quán)人；在最后分配公告日，生效條件成就或者解除條件未成就的，應(yīng)當(dāng) 交付給債權(quán)人。 對債權(quán)人未受領(lǐng)的破產(chǎn)財產(chǎn)分配額，管理人應(yīng)當(dāng)提存。債權(quán)人自最后分配公告之日起滿 2 個月 仍不領(lǐng)取的。視為放棄受領(lǐng)分配的權(quán)利，管理人或者人民法院應(yīng)當(dāng)將提存的分配額分配給其他債權(quán)人。 破產(chǎn)財產(chǎn)分配時，對于訴訟或者仲裁未決的債權(quán)。管理人應(yīng)當(dāng)將其分配額提存。自破產(chǎn)程序終結(jié)之日起滿 2 年 仍不能受領(lǐng)分配的，人民法院應(yīng)當(dāng)將提存的分配額分配給其他債權(quán)人。 （四）破產(chǎn)程序終結(jié) 破產(chǎn)財產(chǎn)全部分配完畢以后，破產(chǎn)程序終結(jié)，破產(chǎn)人未能清償?shù)膫鶆?wù)，依法予以免除。 管理人應(yīng)當(dāng)自破產(chǎn)程序終結(jié)之日起 10 日內(nèi)，持人民法院終結(jié)破產(chǎn)程序的 裁定，向破產(chǎn)人的原登記機關(guān)辦理注銷登記。管理人于辦理注銷登記完畢的次日終止執(zhí)行職務(wù)。 但是，存在訴訟或者仲裁未決情況的除外。 債務(wù)人財產(chǎn)不足以清償破產(chǎn)費用、破產(chǎn)人無財產(chǎn)可供分配以及破產(chǎn)財產(chǎn)分配完畢情況下， 自破產(chǎn)程序終結(jié)之日起 2 年內(nèi)，有下列情形之一的，債權(quán)人可以請求人民法院按照破產(chǎn)財產(chǎn)分配方案進行追加分配，但財產(chǎn)數(shù)量不足以支付分配費用的，不再進行追加分配，由人民法院將其上交國庫： 發(fā)現(xiàn)依法有可撤銷行為、無效行為和債務(wù)人的董事、監(jiān)事、高級管理人員利用職權(quán)從企業(yè)獲取非正常收入和侵占企業(yè)財產(chǎn)行為而應(yīng)