【正文】 08美元的價格收購CSC公司的收購要約﹐整個收購金額涉及90億美元(如果收購成功﹐將成為當代高科技領域第三大并購交易)﹒CA總裁和首席執(zhí)行官申杰?庫馬先生在寫給CSC董事長梵?漢尼卡特的正式書面信中提出﹕對兩家公司至今未能達成協(xié)議感到遺憾﹐但CA決心不遺余力采用所有合適的方法來促使并購交易成功。在CA收購要約中﹐CA提出以下幾個收購條件﹕(1)留住CSC公司主要管理人員和主要員工﹔(2)向CSC公司主要管理人員和員工提供員工購股權(quán)﹔(3)保証在合并后公司中﹐CSC和CA組織地位相等﹔(4)除非萬不得已﹐原CSC組織框架不變﹔(5)合并后公司使CA和CSC在技術(shù)和市場開拓上能互相幫助﹐共同發(fā)展﹔(6)沒有裁員計劃。CA這種做法帶有很強的敵意﹒第一﹐CA原來打算﹕如果CSC同意同CA以“友好”方式合并﹐CA愿以每股114美元的價格向CSC股東購買CSC股權(quán)﹒但現(xiàn)將收購價調(diào)低﹐顯然是對CSC不合作的懲罰﹒第二﹐從“友好”協(xié)議轉(zhuǎn)向以正式要約收購﹐迫使CSC在十天內(nèi)作出反應﹒除此之外﹐CA還向內(nèi)華達地方法院提出要求﹕希望法院裁定CSC在1998年8月份召開股東大會之前將CA收購要約提前交給股東討論。并購談判從“友好”轉(zhuǎn)向“敵意”﹐使原本有意尋找合并伙伴的CSC改變對整個兼并活動的立場﹐CSC董事會和高級管理層決定不遺余力進行反收購﹒CSC通過采取以下行動來回應CA的敵意收購﹕(1)修改公司章程﹐取消擁有20%股權(quán)的股東提出提前召開股東大會的權(quán)利﹔(2)為公司最高層17位管理人員訂立豐厚離職補償金﹔(3)將股東大會決議通過比率要求從50%提高到90%﹔(4)揚言計劃向優(yōu)先股股東發(fā)放普通股認股權(quán)的股息﹐為公司毒丸防御計劃鋪平道路﹐因為一旦發(fā)生兼并﹐優(yōu)先股可轉(zhuǎn)換為收購者普通股﹐以增加收購成本﹔(5)向洛杉磯最高法院提出5000萬美元的訴訟﹐起訴CA收購行為違反了加洲不公平商業(yè)競爭法﹔(6)向美國洛杉磯地方法院起訴CA和它的并購顧問貝爾?思登斯﹐控制被告方通過CSC以前的商業(yè)伙伴﹐一家信譽評級機構(gòu)中非法獲取CSC機密信息。3月2號﹐CSC正式拒絕了CA收購要約﹒3月6號﹐CA在經(jīng)過各種努力后﹐終于宣布﹕當3月16日收購要約期結(jié)束后﹐不考慮延長要約期﹐這也意味著CA徹底放棄了對CSC收購﹐從而使美國高科技史上第三大兼并案以流產(chǎn)告終。并購失敗的原因CA在兼并之前未對目標公司作深入﹑全面了解﹒CA認為向CSC股東發(fā)出收購價已高于其市場價30%﹐收購價格應屬合理﹒但這是其實對CSC股東心理缺乏了解﹒CSC是高成長性公司﹐有一半以上CSC股東屬長期投資者﹐持有CSC股票至少五年了﹒并且CSC是他們投資組合中最主要的組成部分﹐每股108元﹐即以高于市場價30%得出的收購價格對其他被并購公司也許合理﹐但對CSC股東卻偏低﹒一位高科技行業(yè)的分析家認為每股130元才是吸引股東放棄股權(quán)的合理價位﹒CA及它的并購顧問貝爾?思登斯因為沒有充分了解目標公司股東情況﹐在收購的最關鍵問題造成失誤。CA未考慮被兼并企業(yè)的行業(yè)特性﹐選用了錯誤的并購方案。對于高科技企業(yè)來講﹐最重要的資產(chǎn)是人才﹒如果被兼并企業(yè)的人才對兼并公司不滿﹐兼并后紛紛離開公司﹐也就喪失了兼并的意義﹒因此﹐對高科技企業(yè)的兼并﹐人們極不推崇采用敵意收購﹐因為它往往造成被兼并方管理層和員工對兼并方的敵對情緒﹐使兼并結(jié)果不能達到預期效果﹒CA在這場兼并戰(zhàn)中﹐不顧及CSC的反對﹐我行我素﹐按美林証券分析師的說法﹕采用對CSC敵意收購從一開始就是個錯誤﹐因為即使敵意收購成功﹐也勢必造成CSC員工和忠誠客戶的流失﹐不可能有好的商業(yè)經(jīng)濟效果。對我國并購業(yè)務的思考在CA對CSC的兼并案例中﹐除了可以從以上失敗原因中吸取經(jīng)驗教訓外﹐我們可以看出并購雙方都借助法律工具來維護自己利益﹒縱觀我國資產(chǎn)重組案例﹐大部分資產(chǎn)重組均以法人股或國家股的協(xié)議轉(zhuǎn)讓方式進行﹐在二級市場以要約方式收購企業(yè)的案例還未出現(xiàn)﹒新頒布的《証券法》中明確指出上市公司的收購可以采取要約收購和協(xié)議收購兩種方式﹐隨著証券市場的發(fā)展﹐《証券法》的實施﹐市場杠桿作用對我國股市的影響將不斷增大﹐而行政干預作用將逐步減弱﹐相信在發(fā)達國家采用的多種多樣的資產(chǎn)重組﹑企業(yè)并購的方式也會逐漸引入我國﹐在這種情況下﹐我國現(xiàn)有的法律將不能適應并購業(yè)務發(fā)展的需要﹐因此制訂更多法律來保護并購雙方合法權(quán)益將成為必然。產(chǎn)權(quán)交易知識產(chǎn)權(quán)交易的形式現(xiàn)階段我國企業(yè)產(chǎn)權(quán)交易呈現(xiàn)出多樣化的特點，可以從不同角度加以分類。這里重點介紹兩種分類形式： 第一種，按交易方式分，產(chǎn)權(quán)交易有以下幾種形式：1 購買式，即一企業(yè)法人通過議價或競價方式出資購買另一企業(yè)的全部或部分產(chǎn)權(quán)；2 承擔債務式，即在被轉(zhuǎn)讓企業(yè)的資產(chǎn)與債務等價的情況下，另一企業(yè)以承擔被轉(zhuǎn)讓企業(yè)債務為條件接收其資產(chǎn)；3 吸收入股式，即被轉(zhuǎn)讓企業(yè)的資產(chǎn)所有者將被轉(zhuǎn)讓企業(yè)的凈資產(chǎn)作為股金投入另一企業(yè)，成為另一企業(yè)的股東；4 控股式，即一企業(yè)通過購買其他企業(yè)的股權(quán)，達到控股，成為被控股企業(yè)的產(chǎn)權(quán)法人代表；5 承擔安排全部職工等其他條件，即一個企業(yè)以承擔安排另一企業(yè)全部職工生產(chǎn)與生活為條件，接收其全部資產(chǎn)；第二種，按交易主體之間的組織形式分，有以下幾種：1 兼并。企業(yè)兼并是指一個企業(yè)購買其他企業(yè)的產(chǎn)權(quán)，被兼并企業(yè)失去法人資格或改變法人實體，兼并者通常作為存續(xù)企業(yè)仍然保留原有企業(yè)的名稱，而被兼并企業(yè)則不復存在。2 租賃。租賃是一方向另一方支付租金，以取得在一定時間內(nèi)對另一方資產(chǎn)的使用權(quán)，租賃又分為副資性租賃、服務性租賃和經(jīng)營性租賃三大類。3 拍賣。產(chǎn)權(quán)拍賣是產(chǎn)權(quán)擁有者和需要者雙方通過競買方式，使產(chǎn)權(quán)從擁有者向出價最高的需要者轉(zhuǎn)移的一種產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓形式。企業(yè)拍賣又可分為兩種形式：一種是經(jīng)營權(quán)的拍賣，另一種是所有權(quán)的拍賣。4 股份轉(zhuǎn)讓。股東一旦取得股份，便失去了對入股資金的經(jīng)濟支配權(quán)，擁有的只是股權(quán)以及與股權(quán)相關的公益權(quán)和收益權(quán)。股份轉(zhuǎn)讓，是股東根據(jù)自身利益和預期心理決定對持有股份轉(zhuǎn)讓與否的權(quán)利。5 資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓。資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓是指實物資產(chǎn)所有者與需求者之間的一種有償交換關系。有償轉(zhuǎn)讓是指資產(chǎn)擁有者與需求者之間按照等價的原則用資產(chǎn)的實物價值與貨幣價值進行交換的一種方式。產(chǎn)權(quán)交易主要審查項目一、轉(zhuǎn)讓方企業(yè)全稱（審查該企業(yè)性質(zhì)和是否對轉(zhuǎn)讓標的擁有處置權(quán)）；二、受讓方企業(yè)全稱（審查該企業(yè)或自然人性質(zhì)和資信情況）；三、轉(zhuǎn)讓標的（審查該項目的轉(zhuǎn)讓是否合法，轉(zhuǎn)讓標的產(chǎn)權(quán)權(quán)屬及歷次產(chǎn)權(quán)變更情況，審查出讓方的產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓申請及有關部門的批復，該申請及批復與合同、營業(yè)執(zhí)照、轉(zhuǎn)讓標的是否一致等)；四、產(chǎn)權(quán)交易合同（審查合同是否規(guī)范，合同簽章及日期正確否和簽訂時間）；五、成交金額(審查資產(chǎn)評估報告中主要幾項數(shù)據(jù)：評估資產(chǎn)總值、評估資產(chǎn)凈值和負債情況等，判斷成交價款是否合理)；六、剝離后資產(chǎn)的處理（如產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓時有其它資產(chǎn)剝離出來，審查剝離后資產(chǎn)的處理情況及有關部門的確認）；七、付款方式（審查付款方式是否符合產(chǎn)權(quán)交易規(guī)定，要求首期款項占總交易額70%以上，驗證付款憑證及收款收據(jù)原件）；八、債權(quán)債務處理方式（審查債權(quán)人對債權(quán)債務的處理意見是否合理，有關資料是否齊全）；九、人員安置方案（審查該方案是否合理和是否經(jīng)過市勞動局認可）；十、審核人提出自己的審核意見。國家國有資產(chǎn)管理局關于國有資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)糾紛調(diào)處工作有關政策問題的通知國資法規(guī)發(fā)[ 1998 ]1號各省、自治區(qū)、直轄市、計劃單列市國有資產(chǎn)管理局（辦公室），新疆生產(chǎn)建設兵團國有資產(chǎn)管理局：調(diào)處國有資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)糾紛是國有資產(chǎn)管理部門的重要職責之一。為規(guī)范國有資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)糾紛調(diào)處工作，理順國有資產(chǎn)所有權(quán)內(nèi)部的產(chǎn)權(quán)關系，盤活有爭議的國有資產(chǎn)，維護國有資產(chǎn)占有、使用單位的正常經(jīng)營管理秩序，現(xiàn)就國有資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)糾紛調(diào)處工作的有關政策問題作如下通知，請各級國有資產(chǎn)管理部門結(jié)合本地區(qū)實際情況，認真貫徹執(zhí)行。一、明確國有資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)糾紛調(diào)處工作的適用范圍，嚴格區(qū)分兩類不同性質(zhì)的產(chǎn)權(quán)糾紛國有資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)糾紛調(diào)處適用于國有資產(chǎn)所有權(quán)內(nèi)部不同主體之間的產(chǎn)權(quán)爭議。國有資產(chǎn)管理部門在受理產(chǎn)權(quán)糾紛調(diào)處申請時，應首先審查是否屬于國有資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)糾紛。對發(fā)生在國有資產(chǎn)占有、使用單位之間，因標的國有資產(chǎn)的管轄權(quán)、經(jīng)營權(quán)或使用權(quán)等權(quán)屬爭議而引起的糾紛案件，由同級國有資產(chǎn)管理部門立案受理，并向當事人書面下達受理通知書，進入調(diào)處程序。國有單位與其他所有制單位之間發(fā)生資產(chǎn)權(quán)屬爭議時，由國有單位提出處理意見，經(jīng)同級國有資產(chǎn)管理部門或其授權(quán)機構(gòu)同意后，與對方協(xié)商解決。不能協(xié)商解決的，爭議任何一方均可向國有資產(chǎn)管理部門提出產(chǎn)權(quán)界定申請或依司法、仲裁程序處理。二、正確把握產(chǎn)權(quán)糾紛調(diào)處工作原則(一)確認產(chǎn)權(quán)要堅持“誰投資，誰擁有產(chǎn)權(quán)”的原則。在明確投資關系時，要查清爭議各方的實際投資，包括有形資產(chǎn)投資和無形資產(chǎn)投資，不能只注重有形資產(chǎn)投資而忽略無形資產(chǎn)投資；在確認投資額時，要查清爭議各方的全部投資，包括原始投資和后續(xù)投資，不能只注重原始投資而忽略后續(xù)投資。(二)明確權(quán)屬要遵循“依法劃轉(zhuǎn)”的原則。國有單位因行政劃轉(zhuǎn)行為取得的產(chǎn)權(quán)，不適用“誰投資，誰擁有產(chǎn)權(quán)”的原則，而應根據(jù)劃轉(zhuǎn)后的實際情況確認產(chǎn)權(quán)歸屬，依法劃轉(zhuǎn)必須具備兩個條件，一是要有政府發(fā)出的合法有效的劃轉(zhuǎn)文件；二是要有健全的財產(chǎn)轉(zhuǎn)移手續(xù)。1990年國資工字第17號文《關于國有資產(chǎn)辦理無償劃轉(zhuǎn)手續(xù)的通知》下發(fā)以后發(fā)生的無償劃轉(zhuǎn)產(chǎn)權(quán)的行政行為必須經(jīng)國有資產(chǎn)管理部門辦理產(chǎn)權(quán)劃轉(zhuǎn)手續(xù)，并進行相應的產(chǎn)權(quán)登記。末辦理上述手續(xù)的應當認定為無效。(三)調(diào)處工作要堅持“調(diào)解為主，慎用裁決”的原則。產(chǎn)權(quán)糾紛調(diào)處的目的是爭議各方在自愿的基礎上達成和解協(xié)議。國有資產(chǎn)管理部門要站在客觀、公正立場上，認真分析具體案情，通過爭議各方之間的意見交換，適時提出合理的解決方案，幫助爭議各方達成協(xié)議，解決糾紛。因爭議各方利益要求差距過大，難以調(diào)解，必須作出行政裁決時，國有資產(chǎn)管理部門要按規(guī)定格式下發(fā)《國有資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)糾紛裁決書》，注明申訴人與被訴人的名稱、法定代表人、委托代理人，寫清案由及裁決的有關法律依據(jù)，并指明當事人對行政裁決意見不服可以在規(guī)定期限內(nèi)向上一級國有資產(chǎn)管理部門申請行政復議的權(quán)利。三、調(diào)處歷史遺留問題引發(fā)的產(chǎn)權(quán)糾紛的政策界限歷史遺留問題引發(fā)的產(chǎn)權(quán)糾紛，在調(diào)處時要遵循“尊重歷史、照顧現(xiàn)實、處理歷史遺留問題宜粗不宜細”的工作原則，如有爭議，則要重點審查以下事實：(一)確認當時作出的行政行為的性質(zhì)與內(nèi)容，認定該行政行為是機構(gòu)單位的合并、撤消、分離還是財產(chǎn)的行政劃轉(zhuǎn)；(二)審查以上行政行為的文件依據(jù)，手續(xù)是否健全、行為是否完成，涉及財產(chǎn)劃轉(zhuǎn)的，其財務手續(xù)是否清楚、完備，且符合當時的財務會計規(guī)定；(三)審查該決定是一個行政行為還是多個行政行為，如果前后行政行為不一致，一般應以后一行政行為的內(nèi)容為難。四、國有資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)糾紛的行政建議當事人對本級國有資產(chǎn)管理部門作出的產(chǎn)權(quán)糾紛裁決不服的，應首先向上一級國有資產(chǎn)管理部門申請行政復議。上一級國有資產(chǎn)管理部門作出行政復議決定后，當事人一般不得再向更高一級的國有資產(chǎn)管理部門申請復議。為充分尊重當事人的權(quán)利，加強對行政復儀的監(jiān)督，當事人對行政復議決定不服的，可直接向國家國有資產(chǎn)管理局提出申訴。這種申訴不影響該行政復議決定的執(zhí)行。上一級國有資產(chǎn)管理部門經(jīng)行政復議責成下一級國有資產(chǎn)管理部門重新作出具體行政行為時，下一級國有資產(chǎn)管理部門在沒有新的事實和理由出現(xiàn)的情況下，不得就同一事實和理由作出與原具體行政行為內(nèi)容相同的具體行政行為。五、國有資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)糾紛調(diào)處結(jié)果的執(zhí)行各級國有資產(chǎn)管理部門依法作出的國有資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)糾紛調(diào)解書及裁決書是否可以向人民法院申請強制執(zhí)行問題，目前尚無明確的文件規(guī)定。國家國有資產(chǎn)管理局正與最高人民法院就此進行協(xié)商。有關文件出臺之前，仍應按國家國有資產(chǎn)管理局1號令第23條規(guī)定進行，即：一方當事人拒不執(zhí)行已經(jīng)發(fā)生法律效力的調(diào)解協(xié)議或裁決書的，除由政府部門及國有資產(chǎn)管理部門追究行政責任外，另一方當事人可依法向人民法院提起侵權(quán)訴訟，請求人民法院判決執(zhí)行。六、經(jīng)營處理涉訟產(chǎn)權(quán)糾紛問題根據(jù)最高人民法院法復[1996]4號文件作出的司法解釋，因政府及其所屬主管部門在對企業(yè)國有資產(chǎn)調(diào)整、劃轉(zhuǎn)過程中引起相關國有企業(yè)之間的糾紛，應由政府或所屬國有資產(chǎn)管理部門處理。國有企業(yè)作為當事人向人民法院提起民事訴訟的，人民法院不予受理。若人民法院已經(jīng)立案受理的，國有資產(chǎn)管理部門應及時與人民法院協(xié)調(diào)，建議人民法院予以撤案。產(chǎn)權(quán)糾紛當事人對國有資產(chǎn)管理部門作出的行政裁決不服的，應按本《通知》第四條的規(guī)定辦理。如向人民法院提起行政訴訟而法院又受理的，國有資產(chǎn)管理部門應積極應訴，主動向人民法院闡明國家有關規(guī)定及作出裁決的依據(jù)，接受人民法院的監(jiān)督。七、加強國有資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)糾紛調(diào)處機構(gòu)隊伍建設各級國有資產(chǎn)管理部門要繼續(xù)抓好產(chǎn)權(quán)糾紛調(diào)處機構(gòu)的建設。省、自治區(qū)、直轄市及計劃單列市，凡未成立國有資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)糾紛調(diào)處委員會的，今年內(nèi)都要成立起來，已經(jīng)成立的，要健全辦事機構(gòu)，充實力量，配備專職或兼職工作人員，積極開展產(chǎn)權(quán)糾紛調(diào)處工作。有限責任公司變更為股份有限責任公司、股份公司變更注冊資本及為改制設立有限責任公司相關法律程序關于有限責任公司變更為股份有限公司的條件與審理程序為了規(guī)范和完善有限責任公司變更為股份有限公司的運作,根據(jù)《中華人民共和國公司法》(以下簡稱《公司法》)的有關規(guī)定,特就公司變更條件和程序規(guī)范如下:一、有限責任公司變更為股份有限公司,應在符合《公司法》規(guī)定的基本條件的同時,符合以下具體要求:(一)公司股份總額的確定以具有資格的會計師事務所審計后的凈資產(chǎn)額為依據(jù),其折合的股份總額應當相等于有限公司凈資產(chǎn)額。因關聯(lián)交易和非正常因素引起的利潤變化導致的凈資產(chǎn)變動,原則上準予變更,但需出具相應的有效證明。涉及國有資產(chǎn)的,須按照國有資產(chǎn)管理的有關規(guī)定辦理相關手續(xù)。(二)申請變更的公司與母公司或并行子公司之間在人員、財務和資產(chǎn)方面應當達到獨立運作,未達到“人員獨立、財務獨立、資產(chǎn)完整”的,必須進行調(diào)整和完善。(三)申請變更的公司無重大違法記錄。(四)已辦理原有限公司的債權(quán)、債務與變更后的股份公司承繼手續(xù)。(五)有限責任公司變更為股份有限公司且有上市請求的,還需符合以下要求:(1)有限公司設立后最近一年