高層管理者：激勵與約束-文庫吧
2025-01-03 10:20 本頁面
【正文】 27日，中國證監(jiān)會做出決定：對鄭百文董事長和副董事長分別處以 30萬元和 20萬元罰款；對包括獨(dú)立董事在內(nèi)的全部董事處以 10萬元罰款。這在我國證券市場開了先河，使得我國獨(dú)立董事的尷尬處境被凸顯放大：一方面可能成為“擺設(shè)”，另一方面又因“擺設(shè)”而被市場“打板子”。 接到行政處罰決定書后，該公司獨(dú)立董事向中國證監(jiān)會提出了行政復(fù)議，要求免除罰款。證監(jiān)會卻做出維持原處罰決定的行政復(fù)議決定，認(rèn)為獨(dú)立董事應(yīng)當(dāng)對董事會決議通過的有關(guān)上市申報(bào)材料、年度報(bào)告的真實(shí)性、完整性負(fù)責(zé)。不能以不在公司任職、不參加公司日常經(jīng)營管理、不領(lǐng)取工資報(bào)酬或津貼等理由主張減免處罰。之后，該獨(dú)立董事向北京市一中院起訴證監(jiān)會被以“超過法定訴訟期限”為由駁回。該獨(dú)立董事不服，提出上訴。法院卻做出終審裁定維持原判。 在這起案件中，該獨(dú)立董事不服中國證監(jiān)會行政處罰的主要理由就是對于自己在鄭百文公司“董事”身份的認(rèn)定。中國證監(jiān)會認(rèn)定其擔(dān)任的是董事，應(yīng)該對鄭百文公司違規(guī)行為承擔(dān)直接責(zé)任的董事。該獨(dú)立董事則一再宣稱自己實(shí)際擔(dān)任的是完全獨(dú)立于公司管理層、不參與公司經(jīng)營管理、不拿任何報(bào)酬的“獨(dú)立董事”、“花瓶董事”。 《 公司治理學(xué) 》 第二節(jié) 獨(dú)立董事的獨(dú)立性 ? 二、不同治理模式下獨(dú)立董事的 “ 獨(dú)立性 ” ? 英美模式 ? 德日模式 ? 東南亞模式 《 公司治理學(xué) 》 第二節(jié) 獨(dú)立董事的獨(dú)立性 ? 三、不同國家公司法對 “ 獨(dú)立性 ” 的界定 ? 英國公司法 ? 獨(dú)立董事非經(jīng)股東大會批準(zhǔn)不得從公司購買大額資產(chǎn)。大額資產(chǎn)是指超過 5萬英磅的現(xiàn)金或超過公司總資產(chǎn) 10%的非現(xiàn)金資產(chǎn)。 ? 獨(dú)立董事可以持有公司股份，但必須有償取得。獨(dú)立董事在買進(jìn)或賣出公司股份時，需公開披露。 ? 獨(dú)立董事一般不能從公司獲取報(bào)酬。獨(dú)立董事的津貼、差旅費(fèi)用等應(yīng)在公司財(cái)務(wù)報(bào)告中加以反映。 ? 獨(dú)立董事不能向公司貸款，或要求公司提供貸款擔(dān)保 。 《 公司治理學(xué) 》 第二節(jié) 獨(dú)立董事的獨(dú)立性 ? 特拉華州公司法 （ 美國 ） ? 獨(dú)立董事可以持有公司股份。 ? 擔(dān)任獨(dú)立董事的人員不能與公司存在 “ 重大 ” 利益關(guān)聯(lián)。不存在重大利益關(guān)聯(lián)是指在過去的兩年中未受雇于公司，不是公司主要經(jīng)理人員的親屬，未與公司發(fā)生總額超過 20萬美元的交易，不是受聘于公司的律師或投資顧問。 《 公司治理學(xué) 》 第二節(jié) 獨(dú)立董事的獨(dú)立性 ? 密歇根州公司法 （ 美國 ） ? 擔(dān)任獨(dú)立董事的人員在過去 3年內(nèi)不得是公司的雇員，未與公司發(fā)生總額超過 100萬美元交易。 ? 獨(dú)立董事的任職時間不得超過 3年。如超過 3年，可以作為董事留任，但失去獨(dú)立董事資格。 《 公司治理學(xué) 》 第二節(jié) 獨(dú)立董事的獨(dú)立性 ? 中國公司法 ? 獨(dú)立董事不得自營或者為他人經(jīng)營與其所任職公司同類的業(yè)務(wù)或者從事?lián)p害本公司利益的活動。從事上述活動所得收應(yīng)當(dāng)歸公司所有。獨(dú)立董事除經(jīng)公司章程或股東大會同意外，不得與公司訂立合同或進(jìn)行交易。 《 公司治理學(xué) 》 第二節(jié) 獨(dú)立董事的獨(dú)立性 ? 四、公司治理章程對 “ 獨(dú)立性 ” 的指引 ? 紐約證券交易所 ? 香港聯(lián)交所 《 上市規(guī)則 》 ? 香港公司治理委員會 ? 中國證監(jiān)會于 2022年底發(fā)布的 《 關(guān)于在上市公司建立獨(dú)立董事制度的指導(dǎo)意見 》 ? 英國公司治理委員會 《 公司治理學(xué) 》 第三節(jié) 獨(dú)立董事作用 及其決策參與機(jī)制的設(shè)計(jì) ? 一、制約獨(dú)立董事發(fā)揮作用的主要因素 ? 過度集中的股權(quán)結(jié)構(gòu)導(dǎo)致獨(dú)立董事缺乏流動性 ? 治理機(jī)制不相容限制了獨(dú)立董事的影響力 ? 上市公司經(jīng)理人員缺乏聘請獨(dú)立董事的動力 ? 獨(dú)立董事能力欠缺 ? 獨(dú)立董事受制于訴訟風(fēng)險(xiǎn) 《 公司治理學(xué) 》 第三節(jié) 獨(dú)立董事作用 及其決策參與機(jī)制的設(shè)計(jì) ? 二、獨(dú)立董事作用評價(jià) ? 獨(dú)立董事提名 ? 獨(dú)立董事來源 ? 獨(dú)立董事人數(shù) 《 公司治理學(xué) 》 第三節(jié) 獨(dú)立董事作用 及其決策參與機(jī)制的設(shè)計(jì) ? 二、獨(dú)立董事作用評價(jià) ? 獨(dú)立董事兼任 ? 獨(dú)立董事如何獲取信息 ? 獨(dú)立董事與執(zhí)行董事的信息非對稱 《 公司治理學(xué) 》 第三節(jié) 獨(dú)立董事作用 及其決策參與機(jī)制的設(shè)計(jì) ? 獨(dú)立董事報(bào)酬 ? 獨(dú)立董事工作內(nèi)容 ? 獨(dú)立董事作用的主觀評價(jià) 《 公司治理學(xué) 》 第三節(jié) 獨(dú)立董事作用 及其決策參與機(jī)制的設(shè)計(jì) ? 三、獨(dú)立董事決策參與機(jī)制的設(shè)計(jì) ? 強(qiáng)化董事會 ? 監(jiān)督經(jīng)理人員 ? 參與公司戰(zhàn)略規(guī)劃 ? 協(xié)調(diào)公司所有利害相關(guān)者 ? 獨(dú)立董事戰(zhàn)略參與 《 公司治理學(xué) 》 第三節(jié) 獨(dú)立董事作用 及其決策參與機(jī)制的設(shè)計(jì) ? 獨(dú)立董事戰(zhàn)略參與的具體措施：戰(zhàn)略審計(jì) ? 選取測度指標(biāo)原則 被測度的指標(biāo)應(yīng)該是常見的、容易理解的、廣泛被接受的財(cái)務(wù)指標(biāo)。要能反映出股東長期投資的回報(bào)率，要涵蓋機(jī)會成本，要能使當(dāng)前的收益與過去的收益進(jìn)行對比。要反映經(jīng)濟(jì)學(xué)的基本原理，即股東對公司的忠誠來自于公司對他們投資的回報(bào)率。 《 公司治理學(xué) 》 第三節(jié) 獨(dú)立董事作用 及其決策參與機(jī)制的設(shè)計(jì) ? 獨(dú)立董事戰(zhàn)略參與的具體措施：戰(zhàn)略審計(jì) ? 備選測度指標(biāo) ? 投資利潤率 ? 投資現(xiàn)金流回報(bào)率 ? 年度凈經(jīng)濟(jì)附加值 ? 股東收益率 《 公司治理學(xué) 》 復(fù)習(xí)思考題 ? 請解釋區(qū)分“一般獨(dú)立性”與“特殊獨(dú)立性”、“名義獨(dú)立性”與“事實(shí)獨(dú)立性”對獨(dú)立董事制度的意義？ ? 比較不同治理模式下的獨(dú)立董事的“獨(dú)立性”？ ? 談?wù)剳?yīng)從哪些方面評價(jià)獨(dú)立董事在公司治理體系中的作用？ ? 戰(zhàn)略審計(jì)包含哪些要素？
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