【正文】 經(jīng)濟上看有助于降低交易費用，節(jié)約時間，且當事人權(quán)利義務關(guān)系明確，適應現(xiàn)代市場經(jīng)濟高度發(fā)展要求。 （ 2）《合同法》的規(guī)定強調(diào)格式條款是指在訂立合同時未與對方協(xié)商的條款。如果合同相對人通過協(xié)商，仍然接受了那些條款，則不能成為格式條款。 （ 3）采用格式條款訂立合同的，提供格式條款的一方應當遵循公平原則確定當事人之間的權(quán)利和義務，并采取合理的方式提請對方注意免除或者限制其責任的條款，按照對方的要求，對該條款予以說明。提供格式條款一方就是否已盡合理提示及說明義務承擔舉證責任。但需要注意的一點是，保險 合同中規(guī)定有關(guān)于保險人責任免除條款的，保險人在訂立保險合同時應當向投保人明確說明，未明確說明的，該條款不產(chǎn)生效力。 。關(guān)于格式條款的解釋，主要掌握與普通條款解釋之間的差異。結(jié)合《合同法》第 41條的規(guī)定，格式條款的解釋主要把握以下幾點： （ 1）首先按照通常理解予以解釋； （ 2）在按照通常含義解釋時有歧義的，作對條款制作人不利的解釋； （ 3）格式條款和非格式條款不一致的，應當采用非格式條款。 《合同法》第 41條：對格式條款的理解發(fā)生爭議的，應當按照通常理解予以解釋。對格式條 款有兩種以上解釋的，應當作出不利于提供格式條款一方的解釋。格式條款和非格式條款不一致的，應當采用非格式條款。 六、免責條款 。此項免責條款并不考慮侵權(quán)人主觀上的過錯程度，無論該人身傷害是因故意、重大過失還是一般過失造成的，凡是在合同中免除責任的，一律無效。 。 “ 故意或重大過失責任不得免除 ” 的規(guī)則來源于羅馬法，但當事人可以通過免責條款排除對一般過失造成的財產(chǎn)損失的賠償。 七、締約過失責任 締約過失責任是指在合同訂立過程中，一方因違背其依據(jù)誠實信用原則和法律規(guī)定的義務致另一方的信賴利益的損失時所應承擔的損害賠償責任。 【例題 單選題】甲、乙同為兒童玩具生產(chǎn)商。六一節(jié)前夕，丙與甲商談進貨事宜。乙知道后向丙提出更優(yōu)惠條件，并指使丁假借訂貨與甲接洽，報價高于丙以阻止甲與丙簽約。丙經(jīng)比較與乙簽約，丁隨即終止與甲的談判，甲因此遭受損失。對此，下列哪一說法是正確的？（ ）（ 2021年） 、丙 、丁無須對甲承擔締約過失責任 [答疑編號 855010104：針對該題提問 ] 『正確答案』 C 『答案解析』《合同法》第 42條第（一）項規(guī)定，當事人在訂立合同中有假借訂立合同，惡意進行磋商的 情況，給對方造成損失，該當事人應當承擔損害賠償責任。此是關(guān)于締約過失責任的相關(guān)規(guī)定，根據(jù)該規(guī)定可知，只有合同一方當事人在訂立合同過程中的行為導致另一方的損失的，該方當事人承擔損害賠償責任。本題中乙和丙不是與甲簽訂合同的當事人，不承擔締約過失責任。丁假借訂貨與甲接洽，報價高于丙以阻止甲與丙簽約，即屬于假借訂立合同， 惡意進行磋商的情形，丁應當對甲承擔締約過失責任。 第二章 合同的效力 一、合同生效概述 （一）概念 需要注意的是，并非所有的批準、登記行為都是合同的生效條件： （ 1）批準、登記行為只是所有權(quán)轉(zhuǎn)移的要件。根據(jù)《合同法司法解釋（一）》第 9條規(guī)定，法律、行政法規(guī)規(guī)定合同應當辦理登記手續(xù)，但未規(guī)定登記后生效的，當事人未辦理登記手續(xù)不影響合同的效力，合同標的物所有權(quán)及其他物權(quán)不能轉(zhuǎn)移。如：房屋買賣，登記是標的物所有權(quán)轉(zhuǎn)移的要件，但是與房屋買賣合同的生效與否無關(guān)。（ 2）登記行為只是對抗第三人的要件。在這種情況下，合同已經(jīng)成立且生效，當事人也取得有關(guān)權(quán)利，但如果沒有登記，則不得對抗善意第三人。如《物權(quán)法》規(guī)定了大量的登記對抗的情形。 （二）合同生效的要件 （ 1）無效的合 同：無民事行為能力人依法不能訂立的合同無效。（ 注意 ：限制民事行為能力人依法不能訂立的合同屬于效力待定的合同） 《合同法》第 52條：有下列情形之一的，合同無效：（一）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；（二）惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益；（三）以合法形式掩蓋非法目的；（四）損害社會公共利益；（五）違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。 限制民事行為能力人的民事行為分為合同行為和其他民事行為。其中，限制民事行為能力人訂立依法不能訂立合同的行為效力待定。但是限制民事行為能力人實施其他的依法不 能獨立實施的單方行為，例如：限制民事行為能力人訂立遺囑的行為，無效。 基于欺詐、脅迫的民事行為也分為合同行為和其他民事行為。其中，一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益的無效；一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，沒有損害國家利益的可變更、可撤銷?；谄墼p、脅迫的其他單方民事行為，諸如訂立遺囑的行為，無效。 乘人之危所為的民事行為也分為合同行為和其他民事行為。其中，乘人之危所為的合同行為可變更、可撤銷；乘人之危所為的單方民事行為無效。 （ 2）可變更、可撤銷合同?！逗贤ā返?54條：下列合同，當事 人一方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機構(gòu)變更或者撤銷：（一）因重大誤解訂立的；（二）在訂立合同時顯失公平的。一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同，受損害方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機構(gòu)變更或者撤銷。當事人請求變更的，人民法院或者仲裁機構(gòu)不得撤銷。 注意 ：基于重大誤解、顯失公平而成立的可變更、可撤銷合同，必須是在訂立合同時重大誤解和顯失公平。一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同。并非每一方當事人均有撤銷權(quán)，只有受損害方才有撤銷權(quán)?？勺兏?、 可撤銷合同在撤銷之前是有效的，而無效可同是自始無效、當然無效。 二、效力待定合同 效力待定合同是指在合同成立時，合同效力的發(fā)生與否取決于其他行為的合同。效力待定的合同雖已成立，但不完全符合有關(guān)生效要件的規(guī)定，故效力能否發(fā)生取決于有權(quán)人的意思表示。追認的意思表示自到達相對人時生效，合同自訂立時起生效。在考試中，要把握效力待定合同、無效合同、可撤銷合同這三類合同之間的不同之處。尤其是效力待定合同與可變更、可撤銷合同之間的識別，很容易混淆。區(qū)分兩者的最重要的判斷標準就是，在可變更、可撤銷合同中，主張撤銷 權(quán)的主體就是合同關(guān)系的當事人。在效力待定合同中，能夠主張權(quán)利的主體是合同關(guān)系以外的第三人（在無權(quán)代理中，主張權(quán)利的當事人雖然是效力待定的合同關(guān)系中的一方當事人，但因為是無權(quán)代理，因此實際上與該合同毫無關(guān)系）。三種合同類型之間的區(qū)別列表如下： 根據(jù)《合同法》第 47條、第 48條、第 51 條的規(guī)定，效力待定的合同主要有： （一）限制民事行為能力人簽訂的依法不能獨立訂立的合同 對于效力待定的合同，《合同法》第 47條第 2款規(guī)定，相對人可以催告法定代理人在一個月內(nèi)予以追認。法定代理人未作表示的，視為拒絕追認。 合同被追認之前，善意相對人有撤銷的權(quán)利。撤銷應當以通知的方式作出。此條款應當 注意幾點： （ 1）所有相對人均有催告權(quán)。 （ 2）法定代理人在追認期內(nèi)的沉默視為拒絕。 （ 3）只有 “ 善意 ” 相對人才有撤銷權(quán)，而且時間要求在合同追認之前。 （二）無權(quán)代理人訂立的合同 （三）無權(quán)處分合同 無權(quán)處分合同是指無處分權(quán)人處分他人財產(chǎn)的合同?！逗贤ā返?51條規(guī)定： “ 無處分權(quán)的人處分他人財產(chǎn)，經(jīng)權(quán)利人追認或者無處分權(quán)的人訂立合同后取得處分權(quán)的，該合同有效。 ” 由于無權(quán)處分合同的效力取決于權(quán)利人的追認，因此合 同效力待定。 對于無權(quán)處分合同，要掌握以下幾點： ，要從效力待定轉(zhuǎn)化為有效，可以通過兩種方式實現(xiàn)：（ 1）權(quán)利人追認；（ 2）無處分權(quán)人訂立合同后取得處分權(quán)。 。兩者均為效力待定，在實踐中要注意區(qū)分：無權(quán)代理是以本人名義實施民事行為；無權(quán)處分是以無權(quán)處分人自己的名義實施民事行為。 例如乙將甲交其保管的標的物賣與丙，如果乙以自己的名義出賣，則是無權(quán)處分；如果乙以甲的名義出賣，則是無權(quán)代理。 ，如果權(quán)利人拒絕追認，則合同無效。但是要注 意的是，在第三人為善意并已占有標的物或者辦理了登記的情況下，有善意取得制度的適用。即第三人可以取得標的物的所有權(quán)。而權(quán)利人只能追究無權(quán)處分人的侵權(quán)責任或者違約責任。 第三章 合同履行 【脈絡】重點掌握合同的履行規(guī)則，不安抗辯權(quán)的內(nèi)容。 一、合同履行規(guī)則 62條的關(guān)系。在法律適用上，應當首先適用第 61條的規(guī)定，即如果當事人約定不明時，應當協(xié)議補充；如果不能達成協(xié)議的，則按照合同有關(guān)條款或者交易習慣確定；仍然不能確定的，則按照第 62條的規(guī)定處理。 情形，要注意因為給付標的的不同，履行地點的確定方式是不同的。對于雙務合同，則要根據(jù)履行義務主體的不同，分別考慮履行地點，但多數(shù)是在同一個地點。 《合同法》第 141條第二款：當事人沒有約定交付地點或者約定不明確，依照本法第六十一條的規(guī)定仍不能確定的，適用下列規(guī)定： （一）標的物需要運輸?shù)模鲑u人應當將標的物交付給第一承運人以運交給買受人； （二）標的物不需要運輸，出賣人和買受人訂立合同時知道標的物在某一地點的，出賣人應當在該地點交付標的物；不知道標的物在某一地點的，應當在出賣人訂立合同時的營業(yè)地交 付標的物。 【例題 多選題】下列關(guān)于合同履行的下列說法中，正確的是：（ ） ，債務人可以隨時履行，但應當給對方必要的準備時間 ，按照有利于實現(xiàn)合同目的的方式履行 ，由接受履行一方負擔 ，按照賣方確定的價格履行 [答疑編號 855030101：針對該題提問 ] 『正確答案』 AB 『答案解析』此題就是對合同法第 62條的細化。其中對于選項 A一定要注意，在履行期限不明確的情況下，無論是債務人的隨時履行，還是債權(quán)人催促債務人履行，都應當給對方當事人必要的準備時間。因此選項 A正確。選項 B不言而喻是正確的。履行費用負擔不明確的，應當由應履行義務的一方承擔，而非由接受履行一方負擔，因此選項 C中的說法錯誤。選項 D也不符合第 62條第 2項的規(guī)定不當選。故 A、 B為正確選項。 二、合同的履行主體 合同的履行主體是指履行合同債務和接受履行的人。原則上，履行合同的主體只能是合同關(guān)系中的債權(quán)人和債務人，但是在不違反法律規(guī)定、當事人的約定及合同性質(zhì)的情況下，第三人可以替代真正的當事人履行。但第三人在合同履行中的性質(zhì)及地位要明確。第三人履行包括第三人代替?zhèn)鶆杖寺男泻偷谌舜鎮(zhèn)鶛?quán)人接受履行兩種情況。在前述兩種情況下，第三人均是履行主體，但不是合同的當事人。應對第三人的履行后果負責的是合同當事人，而非第三人。對 此，《合同法》第 64 條和第 65條均有規(guī)定。 《合同法》第 64條：當事人約定由債務人向第三人履行債務的，債務人未向第三人履行債務或者履行債務不符合約定，應當向債權(quán)人承擔違約責任。 《合同法》第 65條：當事人約定由第三人向債權(quán)人履行債務的，第三人不履行債務或者履行債務不符合約定，債務人應當向債權(quán)人承擔違約責任。 【例題 單選題】甲公司于 2021年～ 2021年期間，連續(xù)與乙公司簽定三份煤炭買賣合同，并按照合同的約定分別向乙公司的六個子公司發(fā)運了貨物，但乙公司六個子公司迄今未支付貨款，關(guān)于本案下列那一個 選項是正確的？（ ） ，無權(quán)要求乙公司的六個子公司付款 ，無權(quán)要求乙公司付款 ，可以要求六個子公司承擔補充付款責任 [答疑編號 855030102：針對該題提問 ] 『正確答案』 A 『答案解析』合同相對性原理，只能向合同的當事人請求支付款項。 三、雙務合同履行中的抗辯權(quán) （一）不安抗辯權(quán) 不安抗辯權(quán)是指在雙務合同中，應當先履行債務的當事人有確切證據(jù)證明對方有喪失或可能喪失履行能力的情形時，可以中止履行自己債務的權(quán)利。《合同法》第 68 條明確規(guī)定了不安抗辯權(quán)制度。 《合同法》第 68條：應當先履行債務的當事人 ，有確切證據(jù)證明對方有下列情形之一的，可以中止履行：（一）經(jīng)營狀況嚴重惡化；（二）轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務；（三）喪失商業(yè)信譽；（四）有喪失或者可能喪失履行債務能力的其他情形。當事人沒有確切證據(jù)中止履行的，應當承擔違約責任。 。構(gòu)成要件包括： （ 1）當事人須因雙務合同互負債務。 （ 2）當事人一方須有先履行的義務且已屆履行期。 （ 3）后履行義務一方有喪失或可能喪失履行債務能力的情形。這些情形包括：經(jīng)營狀況嚴重惡化；轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務；喪失商業(yè)信譽；有喪 失或者可能喪失履行債務能力的其他情形。特別需要 注意 的一點是，上述情形的存在必須有確切證據(jù)證明，如果當事人沒有確切證據(jù)而行使不安抗辯權(quán)，應當承擔違約責任。 （ 4）后履行義務一方?jīng)]有對待給付或未提供擔保。 。根據(jù)《合同法》第 68條、第 69條的規(guī)定，不安抗辯權(quán)的主要效力分為兩個方面： （ 1）中止合同，先履行一方有權(quán)中止履行，并負有及時通知對方的義務。 （ 2）解除合同。中止合同后，后履行一方在一定期限內(nèi)仍沒有恢復履行能力或者提供擔保的，中止履行義務的一方可以解除合同。 《合同 法》第 6