講稿：中國擔(dān)保制度的改革-文庫吧
2025-04-04 16:56 本頁面
【正文】 下，可擔(dān)保資產(chǎn)的范圍很廣。一切動產(chǎn)不管是有形的還是無形的、現(xiàn)在的還是將來的、單個(gè)的還是集合的，都可以作為擔(dān)保物。第三個(gè)特點(diǎn)是清晰的優(yōu)先權(quán)規(guī)則，優(yōu)先權(quán)是指優(yōu)先授產(chǎn)權(quán) 。因?yàn)樵u估之前必須要先知道我的擔(dān)保權(quán)益相對于 其他人有多大，排序如何，所以要事先確定一個(gè)規(guī)則來說明。第四個(gè)特點(diǎn)是簡單和低成本的擔(dān)保權(quán)益?zhèn)浒赶到y(tǒng)，目的一是告訴潛在的和將來的債權(quán)人在一個(gè)擔(dān)保資產(chǎn)上已經(jīng)存在的擔(dān)保權(quán)益，二是按照登記的時(shí)間順序建立擔(dān)保權(quán)益排序的時(shí)間，就是誰先登記誰就有優(yōu)先權(quán)，這是目前比較普遍的做法。登記的時(shí)候只須要登記三個(gè)東西，第一是債務(wù)人的識別，第二是債權(quán)人的識別，第三是對擔(dān)保品的簡單描述。 由于很多債券都是事后發(fā)生的，所以登記的時(shí)候并不用隊(duì)債權(quán)進(jìn)行描述。 第五個(gè)特點(diǎn)是 高效的擔(dān)保權(quán)益實(shí)現(xiàn)機(jī)制，這個(gè)在中國 也沒有認(rèn)識清楚。比如現(xiàn)在中國很多糾紛的解決都是通過法院來進(jìn)行的，但是在現(xiàn)代擔(dān)保體系下，可以以自助救濟(jì)的方式按照商業(yè)原則進(jìn)行，并不需要通過法院。目前擔(dān)保制度比較完善的國家大部分權(quán)益的實(shí)現(xiàn)都是在法庭外實(shí)現(xiàn)的，而且是在破產(chǎn)框架之外實(shí)現(xiàn)的。因?yàn)閭鶛?quán)人需要擔(dān)保的目的就是為了避免參與破產(chǎn)，耗時(shí)費(fèi)錢。 把這些原則跟中國的現(xiàn)實(shí)進(jìn)行對比就可以發(fā)現(xiàn)中國現(xiàn)存的擔(dān)保交易框及有重大缺陷，不利于中小企業(yè)融資。 為什么這件事這么重要？因?yàn)殂y行的貸款是需要擔(dān)保的，而銀行的擔(dān)保貸款條件對于中小企業(yè)來說又過于嚴(yán)厲，但是又不能因此就取消擔(dān)保給與中 小企業(yè)信用貸款，因?yàn)樵诎l(fā)達(dá)的資本主義國家如美國、英國超過 80%的貸款都是擔(dān)保貸款。在中國的情況是什么呢？今年我們對 50 家貸款機(jī)構(gòu)進(jìn)行的調(diào)查顯示， 17%的貸款余額屬于信用貸款， 83%屬于擔(dān)保貸款，中國的水平與發(fā)達(dá)國家是差不多的。為什么需要擔(dān)保，它的經(jīng)濟(jì)意義在哪？主要有兩點(diǎn)，第一 擔(dān)保 是 一種威懾和監(jiān)督的機(jī)制， 雖然貸款的基 礎(chǔ)不是擔(dān)保是現(xiàn)金流，但是 僅 僅有現(xiàn)金流是不夠的。那么擔(dān)保如何體現(xiàn)威懾機(jī)制呢？如果是私人企業(yè)借款，要求企業(yè)主提供個(gè)人的動產(chǎn)作為抵押，由于這些資產(chǎn)的可貴性，那么就會提高他還錢的積極性。如果是企業(yè)貸款，由 于企業(yè)資產(chǎn)在經(jīng)營者手中的經(jīng)營價(jià)值要大于其變現(xiàn)價(jià)值，一旦收回?fù)?dān)保資產(chǎn)其價(jià)值會大大下降，故也會激勵(lì)借款人的還款動機(jī)。擔(dān)保的另一個(gè)經(jīng)濟(jì)意義就是在現(xiàn)金流出現(xiàn)問題的時(shí)候作為一種補(bǔ)償機(jī)制，是在破產(chǎn)機(jī)制之外的補(bǔ)償機(jī)制。 在中國的 擔(dān)保機(jī)制框架主要有以下四方面的問題。第一是可擔(dān)保資產(chǎn)的范圍太窄，擔(dān)保物權(quán)的設(shè)立太繁瑣。中國目前與擔(dān)保有關(guān)的法律、法規(guī)有幾十部，但主要的還是 1995 年的《擔(dān)保法》，以及隨后頒布的司法解釋和司法實(shí)踐，還有各部門頒布的登記規(guī)定和登記實(shí)現(xiàn)?！稉?dān)保法》列舉了可用于和不可用于擔(dān)保的資產(chǎn)的范圍，但實(shí)際上貸款機(jī)構(gòu) 目前只接受明確列示的可用擔(dān)保資產(chǎn) ，其它法律沒有明確規(guī)定的資產(chǎn)由于擔(dān)心缺乏法律支持而不接受擔(dān)保 。 其實(shí) 正確的做法應(yīng)該是列示出不可用于擔(dān)保的資產(chǎn)， 這樣沒有列示出來的資產(chǎn) 都可以 用于擔(dān)保 。 在國際上 像一些公共財(cái)產(chǎn)如醫(yī)院、學(xué)校 或者整個(gè)企業(yè) 都是可以做為 擔(dān)保的，但是 目前 在中國這些 都 屬于 不可 擔(dān)保的資產(chǎn)范疇。另外更重要的一點(diǎn)是《擔(dān)保法》要求具體描述擔(dān)保物，包括名稱、數(shù)量、質(zhì)量、所在地等等，這一條的限制性很強(qiáng)，它導(dǎo)致許多資產(chǎn)無法用于擔(dān)保，比如我們無法描述未來的資產(chǎn)、不斷變動的資產(chǎn)，所以像存貨、應(yīng)收帳款這些都是無法具體描述的。 那么現(xiàn) 實(shí)中我們做應(yīng)收帳款融資是怎么做的呢？按照《合同法》的框架進(jìn)行買賣應(yīng)收帳款，先賣再買。 而且《合同法》規(guī)定債權(quán)的轉(zhuǎn)移要通知債務(wù)人，這樣做的成本是很高的，不符合現(xiàn)代金融發(fā)展的要求。因?yàn)橛猩鲜龅倪@些限制，就導(dǎo)致我們無法在應(yīng)收帳款、一般描述性資產(chǎn)、變動資產(chǎn)和未來資產(chǎn)上設(shè)立擔(dān)保，也不能在整個(gè)企業(yè)之上設(shè)立擔(dān)保。由于現(xiàn)實(shí)中商業(yè)發(fā)展的需要，當(dāng)局又不得不做一些 修補(bǔ)，比如公路收費(fèi)權(quán)、學(xué)校的收費(fèi)權(quán)現(xiàn)在是可以作為質(zhì)押的。但是這樣修補(bǔ)的辦法是不能持續(xù)的。 這是第一方面的問題。 第二方面的問題是缺乏完善的優(yōu)先權(quán)規(guī)則，因而信貸人的優(yōu)先權(quán)不能確定?！稉?dān)保法》本身對于擔(dān)保權(quán)人的優(yōu)先權(quán)的規(guī)定是很少的，比如在稅法中有個(gè)規(guī)定，如果稅務(wù)規(guī)定的簽訂位于擔(dān)保合同簽訂之前，那么稅權(quán)就優(yōu)于擔(dān)保權(quán)。由于在實(shí)際中，稅務(wù)局并不需要公式其權(quán)利，所以就可能出現(xiàn)稅務(wù)局對擔(dān)
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