【正文】 民法典特點 有兩點：首先 ，一般優(yōu)先權 只 在動產(chǎn)上具有， 特別優(yōu)先權在動產(chǎn)和 不動產(chǎn)上則 均 有規(guī)定，并僅對于一般債權人有優(yōu)先權 ； 特別不動產(chǎn)優(yōu)先權僅由國家的某些特定債權可以享有，并不須登記。關于司法費用優(yōu)先權，優(yōu)先于其 他優(yōu)先權和抵押權 ； 一般動產(chǎn)出賣人沒有優(yōu)先權，但出賣機器人而且其價款在 3 萬里拉以上者，有優(yōu)先權， 但須將買賣契約及價款登記，其他特別優(yōu)先權與法國優(yōu)先權制度相同。 其次，對于優(yōu)先權的順位進行了詳細的規(guī)定，這是一法國民法典不同之處 8。 日本民法典 —— 最值借鑒的綜合典范 7 日本民法典出現(xiàn)較晚，優(yōu)先權 部分既繼承了 法國民法典 的主要內(nèi)容 ，但也有自己的特點。 其值得借鑒的是規(guī)定的系統(tǒng)性。 日本民法典自 1896 年頒布，就把優(yōu)先權 內(nèi)容 放于物權編第 8 章， 但其稱優(yōu)先權為“ 先取特權 ”， 物權編第 8章標題 即 為 “ 先取特權 ” 。 在該章中，對優(yōu)先權 系統(tǒng)地規(guī)定了總則（內(nèi)容和特性）、種類、順位、效力。其第 303 條（先取特權的內(nèi)容）規(guī)定：“先取特權人，依本法及其他法律的規(guī)定，就其債務人的財產(chǎn)，有先于其他債權人受自己債權清償?shù)臋嗬??！?按照日本民法典，先取特權具有物上代位性和不可分性。先取特權分為一般先取特權、動產(chǎn)先取特權、不動產(chǎn)先取特權。一般先取特權包括共益費用、受雇人報酬、殯葬費用、日用品供給四種，并且還具體規(guī)定了各種先取特權順序和先取特權效力。此外先取特權還準用留置權和抵押權等某些條款 9。 澳門民法典 — — 中國境內(nèi)另一法域的實踐 澳門民法典在其第二卷債 法第六章債的特別擔保中規(guī)定了優(yōu)先權，其內(nèi)容基本為法國民法典相應內(nèi)容的繼受。其第 728 條（優(yōu)先權的概念）規(guī)定：“優(yōu)先受償權，指法律基于債權之形成原因而賦予特定債權人優(yōu)先于其他債權人受償之權能，而該優(yōu)先受償權之成立無須取決于登記?！?10 以法國民法典為傳統(tǒng)的國家形成法國法系，其民法典制度大部分受法國民法典影響， 都規(guī)定了優(yōu)先權制度。 但 是， 法國法系 其他各國 關于優(yōu)先權制度并未完全采用 法國的 制度， 如上所述，均有所 修改， 有所發(fā)展。除上述列舉的國家外， 有的 國家在承繼中 改變了 優(yōu)先權 的基本性質(zhì) ， 如荷蘭民法典，就與法國民法系的各 國民法典不同，按其第 1180 條第 2 項規(guī)定，除明 確 為相反規(guī)定的外，質(zhì)權及抵押權均優(yōu)先于優(yōu)先權。動產(chǎn)出售人對于所出售的動產(chǎn)有優(yōu)先權，不動產(chǎn)出售人對于其所出售的不動產(chǎn)無優(yōu)先權。分割人或贈與人對于分割或贈與的不動產(chǎn)也無優(yōu)先權。一般優(yōu)先權均優(yōu)先于特別優(yōu)先權。 由于這種法律實踐與我國既有的優(yōu)先權實踐和立法機關和學者擬選擇的優(yōu)先權模式大相徑庭，這類國家的優(yōu)先權制度不作為本文嘗試構建優(yōu)先權概念的基礎。 （二）優(yōu)先權的中國實踐 我國《民法通則》沒有對優(yōu)先權作出規(guī)定，也沒有優(yōu)先權的定義。只是在《海商法》、《民用航空法》、《稅收 征收管理法》等法律中規(guī)定了船舶優(yōu)先權、航空器優(yōu)先權、以及稅收優(yōu)先權，另外《民事訴訟法》和《企業(yè)破產(chǎn)法》（試行）中也有一些特殊債權的清償順序的規(guī)定。具體內(nèi)容如下。 船舶優(yōu)先權 船舶優(yōu)先權是指海事請求人依照《海商法》第二十二條的規(guī)定，向船舶所有人、光船承租人、船舶經(jīng)營人提出海事請求，對產(chǎn)生該海事請求的船舶具有優(yōu)先受償?shù)臋嗬? 8 《海商法》第二十二條規(guī)定享有優(yōu)先權的內(nèi)容是： (1) 船長、船員和在船上工作的其他在編人員，根據(jù)勞動法律、行政法規(guī)或者勞動合同所產(chǎn)生的工資、其他勞動報酬、船員 遣返 費用和社會保險費用的給 付請求； (2) 在船舶營運中發(fā)生的人身傷亡的賠償請求； (3) 船舶噸稅、引航費、港務費和其他港口規(guī)費的繳付請求； (4) 海難救助費的救助款項的給付請求； (5) 船舶在營運中因侵權行為產(chǎn)生的財產(chǎn)賠償請求 。 船舶優(yōu)先權先于船舶留置權受償，船舶抵押權后于船舶留置權受償； 船舶優(yōu)先權的行駛通過法院扣押產(chǎn)生優(yōu)先權的船舶行使，船舶優(yōu)先權因海事請求權的轉(zhuǎn)移而轉(zhuǎn)移，不因船舶所有權的轉(zhuǎn)移而消滅，但船舶轉(zhuǎn)讓時，船舶優(yōu)先權自法院應受讓人申請予以公告之日起滿 60 日不行使的除外。 船舶的優(yōu)先權因下列情況之一而消滅： (1)具 有優(yōu)先權的海事請求，自優(yōu)先權產(chǎn)生之日滿一年不行使； (2)船舶經(jīng)法院強制出售； (3)船舶滅失。 民用 航空器優(yōu)先權 根據(jù)《民用航空法》第十八條、十九條的規(guī)定可知，民用航空器優(yōu)先權，是指債權人依照本法第十九條規(guī)定，就民用航空器所有人、承租人應承擔的，援救該民用航空器的報酬或者保管、維護該民用航空器的必需費用的清償，對產(chǎn)生該債務的民用航空器具有的優(yōu)先受償權利。 民用航空器優(yōu)先權，其債權人應當自援救或者保管維護工作終了之日起三個月內(nèi)，就其債權向國務院民用航空主管部門登記。 民用航空器優(yōu)先權先于民用航空器抵押權 受償。 民用航空器所擔保的債權轉(zhuǎn)移的，其民用航空器優(yōu)先權隨之轉(zhuǎn)移。 民用航空器優(yōu)先權應當通過人民法院扣押產(chǎn)生優(yōu)先權的民用航空器行使。 民用航空器優(yōu)先權自援救或者保管維護工作終了之日起滿三個月時終止；但是，債權人就其債權已經(jīng)依照本法第二十條規(guī)定登記，并具有下列情形之一的除外： （一）債權人、債務人已經(jīng)就此項債權的金額達成協(xié)議； （二）有關此項債權的訴訟已經(jīng)開始。 民用航空器優(yōu)先權不因民用航空器所有權的轉(zhuǎn)讓而消滅；但是，民用航空器經(jīng)依法強制拍賣的除外。 稅收優(yōu)先權 我國 2020 年 5 月 1 日起實施的《中華人民共 和國稅收征收管理法》第四十五條規(guī)定：“稅務機關征收稅款，稅收優(yōu)先于無擔保債權，法律另有規(guī)定的除外； 9 納稅人欠繳的稅款發(fā)生在納稅人以其財產(chǎn)設定抵押、質(zhì)押或者納稅人的財產(chǎn)被留置之前的，稅收應當先于抵押權、質(zhì)權、留置權執(zhí)行。納稅人欠繳稅款，同時又被行政機關決定處以罰款、沒收違法所得的，稅收優(yōu)先于罰款、沒收違法所得。稅務機關應當對納稅人欠繳稅款的情況定期予以公告。” 建設 工程承包人的優(yōu)先受償權制度 1999 年 10 月 1 日施行的《中華人民共和國合同法》第 286 條又確立了 建設工程承包人的優(yōu)先受償權制度。 《中華人民共和 國合同法》第 286 條規(guī)定：“發(fā)包人未按照約定支付價款的，承包人可以催告發(fā)包人在合理期限內(nèi)支付價款。發(fā)包人逾期不支付的，除按照建設工程的性質(zhì)不宜折價、拍賣的以外，承包人可以與發(fā)包人協(xié)議將該工程折價，也可以申請人民法院將該工程依法拍賣。建設工程的價款就該工程折價或者拍賣的價款優(yōu)先受償?！? 2020年 6月 11日最高人民法院關于建設工程價款優(yōu)先受償權問題的批復 (法釋〔 2020〕 16 號， 以下簡稱“批復” )對《合同法》第 286 條進一步解釋：建筑工程的承包人的優(yōu)先受償權優(yōu)于抵押權和其他債權；消費者交付購買商品房的全部或者 大部分款項后，承包人就該商品房享有的工程價款優(yōu)先受償權不得對抗買受人；建筑工程價款包括承包人為建設工程應當支付的工作人員報酬、材料款等實際支出的費用，不包括承包人因發(fā)包人違約所造成的損失；建設工程承包人行使優(yōu)先權的期限為六個月，自建設工程竣工之日或者建設工程合同約定的竣工之日起計算。 企業(yè)破產(chǎn)中的優(yōu)先權 我國《民事訴訟法》第 二百零四條規(guī)定：“破產(chǎn)財產(chǎn)優(yōu)先撥付破產(chǎn)費用后，按照下列順序清償： （ 1）破產(chǎn)企業(yè)所欠職工工資和勞動保險費用； （ 2）破產(chǎn)企業(yè)所欠稅款； （ 3）破產(chǎn)債權。 破產(chǎn)財產(chǎn)不足清償同一順序的清 償要求的，按照比例分配?！? 《企業(yè)破產(chǎn)法》 第三十七條規(guī)定：“清算組提出破產(chǎn)財產(chǎn)分配方案，經(jīng)債權人會議討論通過，報請人民法院裁定后執(zhí)行。 破產(chǎn)財產(chǎn)優(yōu)先撥付破產(chǎn)費用后，按照下列順序清償： （ 1）破產(chǎn)企業(yè)所欠職工工資和勞動保險費用； （ 2）破產(chǎn)企業(yè)所欠稅款； （ 3）破產(chǎn)債權。 破產(chǎn)財產(chǎn)不足清償同一順序的清償要求的，按照比例分配。” 上述兩法的 規(guī)定，使破產(chǎn)費用、職工工資和勞動保險費用、稅款優(yōu)先于破產(chǎn)債權而受清償， 但 并未確認為一項權利 。 由于此種規(guī)定，將優(yōu)先權視為特殊 10 債權的優(yōu)先清償順序，優(yōu)先權仍局限于債權范圍內(nèi)，無法對 抗一般擔保物權，使得工資、稅金等債權只能在沒有設定擔保的破產(chǎn)財產(chǎn)中優(yōu)先受償，其效力劣后于享有別除權的債權，不利于對工資和稅金等特殊債權的保護 。 國務院《關于在若干城市試行國有企業(yè)兼并破產(chǎn)和職工再就業(yè)有關問題的補充通知》（國發(fā)〔 1997〕 10 號 ）第五條規(guī)定：“安置破產(chǎn)企業(yè)職工的費用，從破產(chǎn)企業(yè)依法取得的土地使用權轉(zhuǎn)讓所得中撥付。破產(chǎn)企業(yè)以土地使用權為抵押物的，其轉(zhuǎn)讓所得也應首先用于安置職工，不足以支付的，不足部分從處置無抵押財產(chǎn)、抵押財產(chǎn)所得中依次支付?！备鶕?jù)該文件的精神， 列入國務院計劃內(nèi)的國有企業(yè)破產(chǎn)，職工 的安置費用優(yōu)于普通債權人的抵押權。 但在我國現(xiàn)行法體系下，僅將優(yōu)先權以特殊債權清償順序的身份規(guī)定在程序法中，是無法解決這一問題的。所以我們有必要在實體法中賦予優(yōu)先權以物權的效力，并明確其效力高于一般擔保物權，以實現(xiàn)我們的立法宗旨，以盡其社會功能。 企業(yè)清算中的優(yōu)先權 《公司法》第一百九十五條第二款規(guī)定：“公司財產(chǎn)能夠清償公司債務的，分別支付清算費用、職工工資和勞動保險費用，繳納所欠稅款，清償公司債務?！? 《合伙企業(yè)法》第六十一條第一款規(guī)定：“合伙企業(yè)財產(chǎn)在支付清算費用后，按下列順序清償： （ 1）合伙企業(yè) 所欠招用的職工工資和勞動保險費用； （ 2）合伙企業(yè)所欠稅款； （ 3）合伙企業(yè)的債務； （ 4）返還合伙人的出資?！? 《個人獨資企業(yè)法》 第二十九條規(guī)定：“個人獨資企業(yè)解散的，財產(chǎn)應當按照下列順序清償： （ 1）所欠職工工資和社會保險費用； （ 2）所欠稅款； （ 3）其他債務。” 土地使用權出讓金優(yōu)先權 1995 年 10 月 1 日施行的《中華人民共和國擔保法》確立了土地使用權出讓金優(yōu)先權 。該法第五十六條規(guī)定：“拍賣劃撥的國有土地使用權所得的價款，在依法繳納相當于應繳納的土地使用權出讓金的款額后，抵押權人有優(yōu)先受償權?！?這就在實質(zhì)上確立了土地使用權出讓金的優(yōu)先權。 （三）學界觀點 我國因民事基本法中沒有民事優(yōu)先權的定義，學界對此看法不一，主要有三種觀點： 11 第一種觀點：效力說。認為優(yōu)先權是指權利效力的強弱，“物權的優(yōu)先權，其基本涵義是指權利效力的強弱，即同一標的物上有數(shù)個利益相互矛盾、沖突的權利并存時，具有較強效力的權利排斥或先于具有較弱效力的權利的實現(xiàn)” 11。臺灣學者史尚寬先生也是持這種觀點。認為優(yōu)先權是優(yōu)先的效力 12。 第二種觀點認為優(yōu)先權是對特種債權進行保護的一種擔保物權，其優(yōu)先受償效力通常強于一般擔保物權。有代 表性的如：“優(yōu)先權，是立法政策特別保護的結果，意指破除債權人平等原則，使特種債權人依法優(yōu)先受償?shù)姆ǘ〒Ｎ餀?，其效力至為強大，可以對抗其他的擔保物權?！?13與此類似的是 “優(yōu)先權是指特定債權人基于法律的直接規(guī)定而享有的就債務人的總財產(chǎn)或特定動產(chǎn)、不動產(chǎn)的價值優(yōu)先受償?shù)臋嗬?”14 “優(yōu)先權，為按債務的性質(zhì)，而給予某一債權人先于其他債權人、甚至抵押權人而受清償?shù)臋嗬?”15。 第三種觀點認為 優(yōu)先權作為擔保物權的一種，是指債權人就債務人的動產(chǎn)或不動產(chǎn)價款先于其他債權人獲得清償?shù)臋嗬０▌赢a(chǎn)優(yōu)先權和不動產(chǎn)優(yōu)先權。動 產(chǎn)一般優(yōu)先權基于法律規(guī)定產(chǎn)生。動產(chǎn)特別優(yōu)先權一是通過明示或默示的質(zhì)權產(chǎn)生，二是按照為保存?zhèn)鶆杖说膭赢a(chǎn)或使新的動產(chǎn)成為債務人的財產(chǎn)而支出的費用而賦予債權人的優(yōu)先權。不動產(chǎn)優(yōu)先權也分為一般優(yōu)先權和特別優(yōu)先權，其中的不動產(chǎn)特別優(yōu)先權，包括法律規(guī)定的抵押權，其具有優(yōu)先受償性質(zhì)，適用抵押權的一般原則 16。 臺灣有學者認為優(yōu)先權這種稱法，較日本的“先取特權”為安，但從特別法的規(guī)定及此種權利的內(nèi)容，優(yōu)先權尚不能將其含義完全表達，而優(yōu)先受償權的表述更為合適。據(jù)此認為優(yōu)先受償權，就是由法律所定特種債權者就債務人之全部或特定財產(chǎn) （動產(chǎn)或不動產(chǎn)）優(yōu)先受償之擔保物權 17。 英美法中沒有系統(tǒng)的優(yōu)先權理論，但英美法中也有一些具體的優(yōu)先權類型?！杜＝蚍纱筠o典》對優(yōu)先權是這樣詮釋的：優(yōu)先權（ Priority） ，系指 在時間上早 于他人的 狀態(tài)， 或指比他人享有更高權利的地位。優(yōu)先 往往 是由 通知的時間或登記 登記注冊的時間 之類 的因素來決定的。在遺產(chǎn)管理 、 破產(chǎn) 、 公司清算和某些 其他 情形 中，法律 規(guī)定 特定 的 債權人 享有 優(yōu)先權 18。 在具體的優(yōu)先權類型中，船舶優(yōu)先權源于英國。英國的約翰杰維士爵士于1851 年 Pring Council in the Bold Buccleugh 一案中，對船舶優(yōu)先權下了一個詳細且權威的定義，他說：“船舶優(yōu)先權系指一個存在于特定物上的請求權或特權，而經(jīng)由法律程序可實現(xiàn)其效力，??該法律程序系一對物之訴訟，??而該請求權或特權不論特定物輾轉(zhuǎn)何人手中皆附隨于該物上?！?19但是，英國 1980 年的“ The Halcyon Isel”一案中，卻將船舶優(yōu)先權識別為程序性權利，而依法院地法進行確認。 我國學者中也有認為船舶優(yōu)先權是程序性補償問題的 20，認為船舶優(yōu)先權在通過司法程序以前，對債務人并沒有強制性的拘束力，并不是一種實實在在的 12 權利。優(yōu)先權只是法律給予特定 債權人在行使債權時比一般債權人在程序上享有特殊優(yōu)惠的地位，它只不過是在這種債權上附上了“優(yōu)先的”權益，而并沒有創(chuàng)設新的權益。優(yōu)先權能夠?qū)嵭械奈?