【正文】 人，又是股東大會的主持人，雖然依據(jù) 《 公司法 》 的規(guī)定應由董事會召集股東大會，但董事長可以 以法定代表人或負責人的名義去具體執(zhí)行董事會的決議。 本案中的臨時股東大會的開會通知中雖未明確記載以董事會的名義召集，而僅有公司負責人張某的具名，但張某是在執(zhí)行董事會決議（不是擅作主張），因此在法律上應視同由公司董事會召集。至于開會通知上沒有張某的印章，但有張某的具名，這不影響通知的法律效力。 同時，此次臨時股東大會的通知時間、所議事項都符合 《 公司法 》 的規(guī)定；修改公司章程的決議也是在得到出席股東所持表決權的 2/3 以上通過的情況下作出的，完全符合 《 公司法 》 第 104條 的規(guī)定。因此此次臨時股東大會的召集和決議程序都是合法有效的，法院駁回韓某的訴訟請求也是合法的。 案例十一： 發(fā)起人違規(guī) 認股人退股 公司胎死腹中 發(fā)起人未按期召開創(chuàng)立大會的責任 青花股份有限公司發(fā)起人在招股說明書中承諾自 2023年 2月 1日至 2023年 5月 1日止，三個月內首批向社會公開募集資金五千萬元后，召開公司創(chuàng)立大會，但是，青花股份有限公司發(fā)起人在按期募足資金后，拖延至 2023年 6月 5日仍未發(fā)出召開公司創(chuàng)立大會通知，股東要求股份有限公司發(fā)起人按所認購的股金加算銀行利息予以返還。 青花股份有限公司發(fā)起人認為公司按期募足了股份，目前正在積極籌備召開公司創(chuàng)立大會，股東的要求不僅有違股金不可抽回的法律規(guī)定，而且這一行為將直接導致公司因未按期募足資金而不能成立，致發(fā)起人遭受較大的經(jīng)濟損失，不同意股東的要求。 雙方幾經(jīng)協(xié)商未達成一致，訴至人民法院。 請問：如果你是法官，你是否經(jīng)過審理，拿出 “ 判決青花股份有限公司的發(fā)起人按股東所繳股款加算銀行利息在判決生效后十日內予以一次性退還并承擔本案訴訟費。 ” 之審理意見？ 評議： 該案是發(fā)起人違反以募集方式設立股份有限公司程序而導致公司不能設立的典型案例，股東因發(fā)起人未按期召開創(chuàng)立大會申請公司設立登記而要求退股，合理合法，發(fā)起人拒絕股東要求無法無據(jù)，人民法院判決完全正確。 發(fā)起人在不同意股東要求退還股東的要求時提到法律規(guī)定 “ 股東不得抽回股本 ” ，是 《 公司法 》 的明文規(guī)定。 《 公司法 》 第 92條規(guī)定除下述三種情形外，股東不可抽回股本： 1. 未按期募足股份； 2. 發(fā)起人未按期召開創(chuàng)立大會； 3. 創(chuàng)立大會決議不設立公司。 發(fā)起人如果滿足了上述三種情形，認股人不得抽回所認繳的股份；認股人只有在發(fā)起人未滿足上述三個條件之一時，才有權要求發(fā)起人返還所認購的股份。 《 公司法 》 規(guī)定的股本不可抽回，是公司制度的一大特征。公司的資產(chǎn)，是公司完整性和正常運行的保證，也是全體股東基本利益的保證，而股本則是公司經(jīng)營的物質基礎，是公司成立、生存、發(fā)展的基本物質條件；同時還是公司對債權人的債權最低擔保額，是公司的信用標準，因發(fā)起人沒有滿足上述三個條件，公司不能設立，股東認繳的股份失去了投資意義，股東要求發(fā)起人返還認繳股金的要求是合理的。 《 公司法 》 第 90條規(guī)定： “ 發(fā)行的股份超過招股說明書規(guī)定的截止日期尚未募足的，或者發(fā)行股份的股款繳足后，發(fā)行人在三十日內未召開創(chuàng)立大會的，認股人可以按照所繳股款并加算銀行同期存款利息，要求發(fā)起人返還。 ” 發(fā)起人不同意股東要求的另一個理由是： “ 目前正在積極籌備召開公司創(chuàng)立大會 ” ，發(fā)起人的這一理由嚴重違反 《 公司法 》 第 90條 “ 發(fā)起人應當自股款繳足之日起三十日內召開創(chuàng)立大會 ” 的規(guī)定（這是法定的會議召開時間），所以青花股份有限公司的發(fā)起人應當在 5月 31日前組織召開創(chuàng)立大會，并且應當在創(chuàng)立大會召開前十五日發(fā)出創(chuàng)立大會召開通知，而青花的發(fā)起人拖至 6月 5日還未發(fā)出召開創(chuàng)立大會的通知，其 “ 積極籌備 ” 根本是虛擬。 關于召開創(chuàng)立大會，是發(fā)起人的重要義務之一，創(chuàng)立大會的成功召開，是公司設立的十分重要的程序，發(fā)起人不召開創(chuàng)立大會，意味著公司不能申請設立登記，即：公司不能成立。 創(chuàng)立大會，由發(fā)起人召集并主持，創(chuàng)立大會的召開，按照 《 公司法 》 第 91條的規(guī)定，應當有代表股份總數(shù)過半數(shù)的發(fā)起人、認股人出席，否則創(chuàng)立大會不可舉行。召開創(chuàng)立大會，發(fā)起人應準備下列內容由全體參會人員討論通過： 1）發(fā)起人關于公司籌辦情況的報告； 2）公司章程； 3）選舉董事會成員； 4）選舉監(jiān)事會成員； 5）對公司的設立費用進行審核； 6）對發(fā)起人用于抵作股款的財產(chǎn)的作價進行審核； 7）發(fā)生不可抗力或者經(jīng)營條件發(fā)生重大變化直接影響公司的設立的，可以作出不設立公司的決議。 發(fā)起人沒有在法定的時間內履行召集和主持創(chuàng)立大會的義務，公司設立的重大事項未經(jīng)創(chuàng)立大會討論通過，沒有得到全體股東半數(shù)以上的認可，這是公司設立的實質性工作，發(fā)起人的 “ 積極籌備 ” 應當在這些方面有所表現(xiàn)，發(fā)起人因未準備好上述會議內容而延遲召開或者不召開創(chuàng)立大會，公司不能設立的后果應由發(fā)起人承擔。 發(fā)起人認為返還股東股本，直接后果是公司因資金未按期募足而導致公司不能設立，發(fā)起人因此而承擔因公司不能設立的費用損失。 《 公司法 》 關于發(fā)起人在發(fā)起設立公司時所支付的費用，因公司不能設立，應按發(fā)起人之間的協(xié)議規(guī)定，由各發(fā)起人承擔，不能為減少或者不承擔因發(fā)起設立青花公司的費用而拒絕股東因公司不能設立要求返還股本的要求。 本案中，發(fā)起人違反 《 公司法 》 的規(guī)定，不開或超過規(guī)定的時間沒有召開創(chuàng)立大會而致公司不能成立的直接后果，應當由發(fā)起人了承擔；發(fā)起人拒絕股東的合理要求，并幾經(jīng)協(xié)商未果引起的訴訟，其訴訟費用亦應由發(fā)起人承擔。 案例 十二 ： 董事的違規(guī)行為及其責任 李某是 A電器有限公司的董事兼總經(jīng)理。 2023年 7月， A公司所在地的 K市出現(xiàn)罕見的高溫，空調供不應求。于是李某以 B公司的名義從 H市購進一批總價為 200萬元的空調。之后，李某將該批空調銷售給 C公司，獲利 10萬元。 B公司 A公司的李某 C公司 A公司董事會聞訊后，認為李某身為本公司董事兼總經(jīng)理，應當忠實履行其職責，負有競業(yè)禁止的義務，不得經(jīng)營與