刑法訴訟大陸法國家民法典分析(三)(已改無錯(cuò)字)
2022-07-27 00:20:53 本頁面
【正文】 尊重各州的舊法和習(xí)慣，只要求“基本一致”。這里表現(xiàn)出一個(gè)中央集權(quán)的帝國的尊嚴(yán)(這種情形到希特勒的第三帝國發(fā)展到極點(diǎn))與一個(gè)強(qiáng)調(diào)地方分權(quán)和尊重地方傳統(tǒng)的聯(lián)邦的不同氣勢。 (三)法典既然簡單，就必然要賦予法官以“補(bǔ)充”、“充實(shí)”的權(quán)力。這是瑞士民法典的另一個(gè)特點(diǎn)?！ ∵@一點(diǎn)表現(xiàn)在法典的第1條。這是一個(gè)很有名的條文，包括3款：“(1)凡本法在文字上或解釋上有相應(yīng)規(guī)定的任何法律問題，一律適用本法。(2)如本法沒有可以適用的規(guī)定，法官應(yīng)依據(jù)習(xí)慣法，無習(xí)慣法時(shí)，應(yīng)依據(jù)他作為立法者所制定的規(guī)則裁判之。(3)于此情形，法官應(yīng)遵循公認(rèn)的學(xué)理與慣例?！薄 ∵@里最引入注意的是第2款里的“他作為立法者所制定的規(guī)則”?！ ≡诿袷掳讣膶徟兄?，一個(gè)不可避免的問題是在法律不夠用時(shí)，法官應(yīng)如何判案。民事案件是千變?nèi)f化的，不像刑事案件那樣只限于刑法中明文規(guī)定的那些種類。法律要把民事案件規(guī)定得沒有遺漏是不可能的。但是對民事案件，法官又不能不辦。法國民法典第4條明文禁止“法官借口沒有法律或法律不明確不完備而拒絕裁判”，同時(shí)又把規(guī)定“法官對于其審理的案件，不得用確立一般規(guī)則的方式進(jìn)行裁判”(第5條)，但是法官究應(yīng)怎樣辦，法國民法典未予解決。德國民法典第一草案第1條曾經(jīng)規(guī)定：“法律無規(guī)定之事項(xiàng)，準(zhǔn)用關(guān)于類似事項(xiàng)之規(guī)定。無類似事項(xiàng)之規(guī)定時(shí)，適用由法規(guī)精神所得之原則?！钡院蟮聡穹ǖ鋵Υ巳圆蛔饕?guī)定?？梢娺@個(gè)問題在那個(gè)時(shí)代不是很好解決的。瑞士民法典直接規(guī)定法官可以“作為立法者”而制定規(guī)則并據(jù)以裁判。這確是一個(gè)異平尋常的規(guī)定。這個(gè)規(guī)定不僅在它以前和它當(dāng)時(shí)是沒有的，就在它以后也沒有，真可謂是“空前絕后”的?！ 〈耐裉睾涂舜囊环矫嬲f，瑞士民法典的“這一規(guī)定基本上沒有包含任何新意，”但終究不得不承認(rèn)，這一條仍然是“令人驚異而贊賞的”，因?yàn)樗霸谇逦巳坏奈恢?，并以鮮明出色的語言形式表述了這種思想。” [6]把瑞士民法典的這一條規(guī)定的價(jià)值僅僅歸結(jié)于其位置和語言，這種評論顯然是不公正的，也不是實(shí)事求是的。因?yàn)檫@確實(shí)是一個(gè)徹底解決問題的辦法，而且表示對本國法官的信任。瑞士的法官是民選的，他們和議會的議員一樣直接來自人民，讓他們“作為立法者”也未尚不可。這樣也不怕“混淆立法司法”的責(zé)備了?！ ∑鋵?shí)，瑞士民法典還是很慎重的。這一條里的第3款就是對法官在“作為立法者”時(shí)應(yīng)如何行事的指示。法官應(yīng)該“遵循公認(rèn)的學(xué)理與慣例”，而不能任性胡為?！ ≡谌鹗棵穹ǖ湟院?，很少有采用這一條的。這說明別的國家不具備瑞士所具有的條件，并不是這一條有什么不妥，因?yàn)閺娜鹗拷倌甑那樾慰磥恚@一條規(guī)定似乎也沒有發(fā)生什么流弊?！ ?四)瑞士民法典較之德國民法典在更高的程度上運(yùn)用了一般條款。這就是它把誠實(shí)與信用原則提高到整個(gè)民法的最高原則的地位?！ ‘?dāng)然這也是它用來供法官補(bǔ)充和充實(shí)法律具體規(guī)定的一種手段。但意義不僅在此。誠實(shí)與信用原則在德國民法典里的適用局限于債法的范圍。瑞士民法典突破了這一局限，在第2條第1款規(guī)定：“任何人行使權(quán)利履行義務(wù)，均應(yīng)依誠實(shí)信用為之”。這種規(guī)定不僅不再限于債法范圍中適用，而且也不僅規(guī)范義務(wù)人的行為，并要規(guī)范權(quán)利人的行為。這樣使誠信原則真正成為全部民法的最高原則。40年后(1947年)，日本把這一規(guī)定移植到日本民法的第1條中?！ ∪鹗棵穹ǖ倪@一規(guī)定，以后日益得到人們的重視，展現(xiàn)出它的理論意義和在實(shí)踐中的價(jià)值。論者認(rèn)為這是對19世紀(jì)個(gè)人主義民法的糾正，民法走向社會本位的標(biāo)志。事實(shí)上，德國雖沒有修改它的民法中的規(guī)定，但它的判例和學(xué)說也擴(kuò)大了誠信原則的適用范圍?！ ?五)瑞士民法典在很大程度上保留了地方的傳統(tǒng)立法與制度. 瑞士也是個(gè)聯(lián)邦，不過各州有分權(quán)的傳統(tǒng)，而各州的制度上的差異也不易統(tǒng)一，所以瑞士民法典很尊重州法的地位，將許多問題交給州法去處理，也保留了某些固有的傳統(tǒng)。瑞士民法典在許多條文中，特別在有關(guān)物權(quán)和監(jiān)護(hù)繼承方面，把許多權(quán)力交給州、甚至交給更下級的地方。例如在繼承的特留分上，就允許各州自行規(guī)定而不要求一致(第472條)，在所有權(quán)的范圍方面，先許按照“地方通常習(xí)慣”或“地方通常見解”決定何為物的組成部分或者何為從物，而不要求有一致的標(biāo)準(zhǔn)(第64644條)。在相鄰權(quán)(相鄰關(guān)系)方面，更是多處準(zhǔn)許州法自行作出規(guī)定(第707070709條)。 從瑞士民法典對地方法制的態(tài)度，可以看出，在一個(gè)地方傳統(tǒng)習(xí)慣甚至連語言都各不相同的國家里，“統(tǒng)一”和“分歧”是如何得到協(xié)調(diào)的。 五 瑞士民法典的語言與體例 關(guān)于瑞士民法典的語言，首先要指
醫(yī)療健康相關(guān)推薦
鄂ICP備17016276號-1