[建筑]工程索賠案例分析(已改無錯(cuò)字)
2023-06-30 23:06:38 本頁面
【正文】 不合理部分。 四、索賠成立的條件 （—）構(gòu)成施工項(xiàng)目索賠條件的事件 索賠事件，又稱為干擾事件，是指那些使實(shí)際情況與合同規(guī)定不符合，最終引起工期和費(fèi)用變化的各類事件。在工程實(shí)施過程中，要不斷地跟蹤、監(jiān)督索賠事件，就可以不斷地發(fā)現(xiàn)索賠機(jī)會(huì)。通常，承包商可以提起索賠的事件有： 1．發(fā)包人違反合同給承包人造成時(shí)間、費(fèi)用的損失； 2．因工程變更（合設(shè)計(jì)變更、發(fā)包人提出的工程變更、監(jiān)理工程師提出的工程變更，以及承包人提出并經(jīng)監(jiān)理工程師批準(zhǔn)的變更）造成的時(shí)間、費(fèi)用損失； 3．由于監(jiān)理工程師對(duì)合同文件的歧義解釋、技術(shù)資料不確切，或由于不可抗力導(dǎo)致施工條件的改變，造成了時(shí)間、費(fèi)用的增加； 4．發(fā)包人提出提前完成項(xiàng)目或縮短工期而造成承包人的費(fèi)用增加； 5．發(fā)包人延誤支付期限造成承包人的損失； 6．對(duì)合同規(guī)定以外的項(xiàng)目進(jìn)行檢驗(yàn)，且檢驗(yàn)合格，或非承包人的原因?qū)е马?xiàng)目缺陷的修復(fù)所發(fā)生的損失或費(fèi)用； 7．非承包人的原因?qū)е鹿こ虝簳r(shí)停工； 8．物價(jià)上漲，法規(guī)變化及其他。 （二）索賠成立的前提條件 索賠的成立，應(yīng)該同時(shí)具備以下三個(gè)前提條件： 1．與合同對(duì)照，事件已造成了承包人工程項(xiàng)目成本的額外支出，或直接工期損失； 2．造成費(fèi)用增加或工期損失的原因，按合同約定不屬于承包人的行為責(zé)任或風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任； 3．承包人按合同規(guī)定的程序和時(shí)間提交索賠意向通知和索賠報(bào)告。 以上三個(gè)條件必須同時(shí)具備，缺一不可。 五、索賠的依據(jù) 總體而言，索賠的依據(jù)主要是三個(gè)方面： 1．合同文件； 2．法律、法規(guī)； 3．工程建設(shè)慣例。 針對(duì)具體的索賠要求（工期或費(fèi)用），索賠的具體依據(jù)也不相同，例如，有關(guān)工期的索賠就要依據(jù)有關(guān)的進(jìn)度計(jì)劃、變更指令等。 （—）合同文件 合同文件是索賠的最主要依據(jù)，包括： 1．本合同協(xié)議書； 2．中標(biāo)通知書； 3．投標(biāo)書及其附件； 5．合同通用條款； 6．標(biāo)準(zhǔn)、規(guī)范及有關(guān)技術(shù)文件； 7．圖紙； 8．工程量清單； 9．工程報(bào)價(jià)單或預(yù)算書。 合同履行中，發(fā)包人與承包人有關(guān)工程的洽商、變更等書面協(xié)議或文件應(yīng)視為合同文件 的組成部分。 在《建設(shè)工程施工合同示范文本》（GF990201）中列舉了發(fā)包人可以向承包人提出索賠的依據(jù)條款，也列舉了承包人在哪些條件下可以向發(fā)包人提出索賠；《建設(shè)工程施工專業(yè)分包合同（示范文本）》中列舉了承包人與分包人之間索賠的諸多依據(jù)條款。 （二）訂立合同所依據(jù)的法律法規(guī) 1．適用法律和法規(guī) 建設(shè)工程合同文件適用國家的法律和行政法規(guī)古需要明示的法律、行政法規(guī)，由雙方在專用條款中約定。 2．適用標(biāo)準(zhǔn)、規(guī)范 雙方在專用條款內(nèi)約定適用國家標(biāo)準(zhǔn)、規(guī)范和名稱。 六、索賠證據(jù) （—）索賠證據(jù)的合義 索賠證據(jù)是當(dāng)事人用來支持其索賠成立或和索賠有關(guān)的證明文件和資料。索賠證據(jù)作為索賠文件的組成部分，在很大程度上關(guān)系到索賠的成功與否。證據(jù)不全、不足或沒有證據(jù)，索賠是很難獲得成功的。 在工程項(xiàng)目實(shí)施過程中，會(huì)產(chǎn)生大量的工程信息和資料，這些信息和資料是開展索賠的重要證據(jù)。因此，在施工過程中應(yīng)該自始至終做好資料積累工作，建立完善的資料記錄和科學(xué)管理制度，認(rèn)真系統(tǒng)地積累和管理合同、質(zhì)量、進(jìn)度以及財(cái)務(wù)收支等方面的資料。 （二）可以作為證據(jù)使用的材料 可以作為證據(jù)使用的材料有以下七種。 1．書證。是指以其文字或數(shù)字記載的內(nèi)容起證明作用的書面文書和其他載體。如合同文本、財(cái)務(wù)賬冊(cè)、欠據(jù)、收據(jù)、往來信函以及確定有關(guān)權(quán)利的判決書、法律文件等。 2．物證。是指以其存在、存放的地點(diǎn)外部特征及物質(zhì)特性來證明案件事實(shí)真相的證據(jù)。如購銷過程中封存的樣品，被損壞的機(jī)械、設(shè)備，有質(zhì)量問題的產(chǎn)品等。 3．證人證言。是指知道、了解事實(shí)真相的人所提供的證詞，或向司法機(jī)關(guān)所作的陳述。 4．視聽材料。是指能夠證明案件真實(shí)情況的音像資料。如錄音帶、錄像帶等。 5．被告人供述和有關(guān)當(dāng)事人陳述。它包括：犯罪嫌疑人、被告人向司法機(jī)關(guān)所作的承認(rèn)犯罪并交待犯罪事實(shí)的陳述或否認(rèn)犯罪或具有從輕、減輕、免除處罰的辯解、申訴。被害人、當(dāng)事人就案件事實(shí)向司法機(jī)關(guān)所作的陳述。 6．鑒定結(jié)論。是指專業(yè)人員就案件有關(guān)情況向司法機(jī)關(guān)提供的專門性的書面鑒定意見。如損傷鑒定、痕跡鑒定、質(zhì)量責(zé)任鑒定等等。 7．勘驗(yàn)、檢驗(yàn)筆錄。是指司法人員或行政執(zhí)法人員對(duì)與案件有關(guān)的現(xiàn)場物品、人身等進(jìn)行勘察、試驗(yàn)、實(shí)驗(yàn)或檢查的文字記載。這項(xiàng)證據(jù)也具有專門性。 （三）常見的工程索賠證據(jù) 常見的工程索賠證據(jù)有以下多種類型： 1．各種合同文件，包括施工合同協(xié)議書及其附件、中標(biāo)通知書、投標(biāo)書、標(biāo)準(zhǔn)和技術(shù)規(guī)范、圖紙、工程量清單、工程報(bào)價(jià)單或者預(yù)算書、有關(guān)技術(shù)資料和要求、施工過程中的補(bǔ)充協(xié)議等； 2．工程各種往來函件、通知、答復(fù)等； 3．各種會(huì)談紀(jì)要； 4．經(jīng)過發(fā)包人或者工程師批準(zhǔn)的承包人的施工進(jìn)度計(jì)劃、施工方案、施工組織設(shè)計(jì)和現(xiàn)場實(shí)施情況記錄； 5．工程各項(xiàng)會(huì)議紀(jì)要； 6．氣象報(bào)告和資料，如有關(guān)溫度、風(fēng)力、雨雪的資料； 7．施工現(xiàn)場記錄，包括有關(guān)設(shè)計(jì)交底、設(shè)計(jì)變更、施工變更指令，工程材料和機(jī)械設(shè)備的采購、驗(yàn)收與使用等方面的憑證及材料供應(yīng)清單、合格證書，工程現(xiàn)場水、電、道路等開通、封閉的記錄，停水、停電等各種干擾事件的時(shí)間和影響記錄等； 8．工程有關(guān)照片和錄像等； 9．施工日記、備忘錄等； 10．發(fā)包人或者工程師簽認(rèn)的簽證； 11．發(fā)包人或者工程師發(fā)布的各種書面指令和確認(rèn)書，以及承包人的要求、請(qǐng)求、通知書等； 12．工程中的各種檢查驗(yàn)收?qǐng)?bào)告和各種技術(shù)鑒定報(bào)告； 13．工地的交接記錄（應(yīng)注明交接日期，場地平整情況，水、電、路情況等），圖紙和各種資料交接記錄； 14．建筑材料和設(shè)備的采購、訂貨、運(yùn)輸、進(jìn)場，使用方面的記錄、憑證和報(bào)表等； 15．市場行情資料，包括市場價(jià)格、官方的物價(jià)指
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