【正文】 2004年2月為新疆屯河水泥有限責(zé)任公司在中國銀行昌吉州分行的2000萬元的貸款提供了擔(dān)保，期限為1年。上述擔(dān)保違反了證監(jiān)會(huì)《關(guān)于規(guī)范上市公司與關(guān)聯(lián)方資金往來及上市公司對(duì)外擔(dān)保若干問題的通知》。 目前類似新疆屯河這種國有控股上市公司違規(guī)擔(dān)保現(xiàn)象十分嚴(yán)重，涉及公司數(shù)量多、金額大，成因復(fù)雜，有的屬于公司改制設(shè)立時(shí)的遺留問題，有的涉嫌惡意侵占上市公司利益。這些公司對(duì)外擔(dān)保風(fēng)險(xiǎn)不斷擴(kuò)大，已有部分公司形成了擔(dān)保圈，如果有一家公司出現(xiàn)問題必將形成“多米諾骨牌風(fēng)險(xiǎn)”。這些違規(guī)擔(dān)保不僅加劇了上市公司的負(fù)擔(dān)和困難，而且會(huì)拖垮或掏空上市公司。陜西達(dá)爾曼的衰亡、數(shù)碼測(cè)繪的退市以及新疆德隆系的崩潰，都與其資金被占用和違規(guī)對(duì)外擔(dān)保有著直接關(guān)系。值得注意的是，這些上市公司之間初步形成了擔(dān)保鏈或擔(dān)保圈，目前已有多家上市公司因?yàn)閾?dān)保責(zé)任訴訟纏身而遭受重大損失。其中，寧夏11家上市公司中有9家存在巨額對(duì)外擔(dān)保，總額超過20億元，致使這9家公司的非流通股股權(quán)不同程度地被凍結(jié)或質(zhì)押。國有上市公司擔(dān)保失控的成因分析： （一）外部原因主要有以下方面： ?，F(xiàn)行關(guān)于擔(dān)保業(yè)務(wù)的法律規(guī)范主要有：原《公司法》第60條第3款；2000年證監(jiān)會(huì)頒布的《關(guān)于上市公司為他人提供擔(dān)保有關(guān)問題的通知》（下文稱“61號(hào)通知”）；2003年證監(jiān)會(huì)、國資委聯(lián)合頒布的《關(guān)于規(guī)范上市公司與關(guān)聯(lián)方資金往來及上市公司對(duì)外擔(dān)保若干問題的通知》（下文稱“56號(hào)文”）。原《公司法》第60條第3款只是對(duì)董事和經(jīng)理的擔(dān)保行為進(jìn)行了規(guī)范，但缺點(diǎn)是：第一，沒有對(duì)上市公司的擔(dān)保能力進(jìn)行規(guī)范。第二，沒有對(duì)董事和經(jīng)理對(duì)其他法人組織的擔(dān)保行為進(jìn)行規(guī)范。第三，沒有對(duì)公司董事和經(jīng)理之外機(jī)關(guān)如董事會(huì)或股東大會(huì)的擔(dān)保行為進(jìn)行規(guī)范。 鑒于此，證監(jiān)會(huì)61號(hào)通知應(yīng)運(yùn)而生，通知指出：上市公司不得以公司資產(chǎn)為本公司的股東、股東的控股子公司、股東的附屬企業(yè)或者個(gè)人債務(wù)提供擔(dān)保，并且要求上市公司及時(shí)披露其擔(dān)保信息。較之原《公司法》第60條第3款有三點(diǎn)重要變化。第一，擔(dān)保禁止對(duì)象由原來的股東或其他個(gè)人債務(wù)擴(kuò)大到股東的控股子公司、股東的附屬企業(yè)；第二，將僅對(duì)董事和經(jīng)理擔(dān)保行為的規(guī)范擴(kuò)展到對(duì)董事、經(jīng)理、董事會(huì)和股東大會(huì)擔(dān)保行為的規(guī)范；第三，要求上市公司披露擔(dān)保信息，從而使上市公司的擔(dān)保業(yè)務(wù)處于外部監(jiān)督之下，企業(yè)擔(dān)保行為開始由“地下”走向“透明化”、“公開化”。 雖然61號(hào)通知較之原《公司法》有較大進(jìn)步，但對(duì)上市公司的擔(dān)保能力和對(duì)非股東以外的法人組織的擔(dān)保沒有進(jìn)行規(guī)范，致使違規(guī)擔(dān)保行為開始轉(zhuǎn)向?yàn)橄嗷?dān)保和連環(huán)擔(dān)保，超能力提供擔(dān)保，從而出現(xiàn)諸如擔(dān)保規(guī)模巨大，擔(dān)保鏈、擔(dān)保圈等新的擔(dān)保問題。針對(duì)這些問題，證監(jiān)會(huì)、國資委聯(lián)合發(fā)布了56號(hào)文，指出上市公司對(duì)外擔(dān)?？傤~不得超過其凈資產(chǎn)的50%，不得為資產(chǎn)負(fù)債率超過70%的被擔(dān)保對(duì)象提供擔(dān)保，不得為本公司持股50%以下的其他關(guān)聯(lián)方或個(gè)人提供擔(dān)保。56號(hào)文對(duì)公司的擔(dān)保能力和擔(dān)保對(duì)象有了進(jìn)一步的規(guī)范，有效地遏制了相互擔(dān)保行為以及擔(dān)保圈和擔(dān)保鏈的蔓延。但對(duì)上市公司為其子公司提供擔(dān)保，然后再以控股地位占用子公司的資金的行為仍存盲區(qū)。 。 企業(yè)一旦提供擔(dān)保業(yè)務(wù)，則會(huì)形成企業(yè)的一筆或有負(fù)債，按照《企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則第13號(hào)——或有事項(xiàng)》規(guī)定，企業(yè)擔(dān)保形成的或有負(fù)債只有在滿足確認(rèn)條件時(shí)，才會(huì)在財(cái)務(wù)報(bào)表主表中披露擔(dān)保信息，而是否滿足確認(rèn)條件主要根據(jù)會(huì)計(jì)人員的職業(yè)判斷，隨意性較大，這就為企業(yè)粉飾財(cái)務(wù)報(bào)表以可趁之機(jī)，企業(yè)很可能以不滿足確認(rèn)條件為由，不確認(rèn)或少確認(rèn)或有負(fù)債，從而避免在財(cái)務(wù)報(bào)表主表中披露擔(dān)保信息，只在財(cái)務(wù)報(bào)表附注中披露，附注信息往往被報(bào)表使用人所忽視，隱瞞企業(yè)的擔(dān)保風(fēng)險(xiǎn)。 ，過度依賴銀行籌集資金。 由于企業(yè)在資本市場(chǎng)融資存在比較苛刻的條件，因而在目前仍將銀行貸款作為融資的首選，銀行在提供貸款時(shí)為了降低風(fēng)險(xiǎn)，要求國有上市公司提供擔(dān)保，在利益的驅(qū)使下便會(huì)產(chǎn)生大量的違規(guī)擔(dān)保。 （二）內(nèi)部原因主要存在以下幾個(gè)方面：“一股獨(dú)大”現(xiàn)象嚴(yán)重，形成第二種委托代理關(guān)系。 我國國有上市公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)極不合理，造成股東相互制衡的法人治理機(jī)制在我國上市公司中難以實(shí)現(xiàn)，董事會(huì)處于大股東的實(shí)際控制之下，中小股東的決策權(quán)無法得到保障，引起經(jīng)營(yíng)決策高度集權(quán)化，中小股東在企業(yè)中的利益無人代表，實(shí)際上形成了第二種委托代理關(guān)系，即中小股東委托大股東對(duì)公司進(jìn)行經(jīng)營(yíng)管理。由于中小股東對(duì)大股東的監(jiān)督成本較高，而且監(jiān)督成本與其收益不對(duì)等，致使中小股東普遍存在“搭便車”的心理，中小股東缺乏對(duì)大股東的有效監(jiān)督，當(dāng)自己的利益受損時(shí)只得“用腳投票”來維護(hù)自己的利益。大股東為了一己私利，無視擔(dān)保風(fēng)險(xiǎn)，置中小股東利益于不顧，大肆要求上市公司違規(guī)擔(dān)保，使上市公司成為大股東的“提款機(jī)”和“圈錢”機(jī)器。 。 國資委再委派董事長(zhǎng)和總經(jīng)理對(duì)國有上市公司進(jìn)行經(jīng)營(yíng)管理，在這個(gè)過程中形成了多層委托代理關(guān)系，國有上市公司實(shí)際控制者是董事長(zhǎng)或總經(jīng)理，真正的所有者無權(quán)或無法對(duì)其監(jiān)督，造成董事長(zhǎng)或總經(jīng)理權(quán)力監(jiān)督的真空，從而形成“內(nèi)部人控制”現(xiàn)象，董事長(zhǎng)和總經(jīng)理一人說了算，擔(dān)保業(yè)務(wù)的董事會(huì)集體決策機(jī)制無法得到保障。 。十一、合同協(xié)議內(nèi)部控制百成公司合同案例百成化學(xué)工業(yè)公司（以下簡(jiǎn)稱百成公司）是一家在新加坡上市的外商獨(dú)資企業(yè)，公司的治理結(jié)構(gòu)和內(nèi)部控制在近幾年的發(fā)展中不斷完善，有一整套的內(nèi)控流程和操作規(guī)范。百成公司采購時(shí)按照填制請(qǐng)購單、評(píng)審訂購單合同、填制驗(yàn)收單、取得賣方發(fā)票、填制付款憑單、編制付款憑證及向賣方發(fā)出對(duì)賬單等內(nèi)部控制流程進(jìn)行?！儽葍r(jià)→選擇供應(yīng)商→合同評(píng)審→合同的簽訂過程中發(fā)現(xiàn)：（1）當(dāng)初在詢比價(jià)的過程中，采購員要求各供應(yīng)商報(bào)價(jià)的產(chǎn)品規(guī)格、型號(hào)不一致，從而使得公司詢比價(jià)的作用不能發(fā)揮，由該采購員最終確定的供應(yīng)商的產(chǎn)品價(jià)格最高；同時(shí)通過運(yùn)用電話和網(wǎng)上詢價(jià)，此采購員所選供應(yīng)商價(jià)格比同類廠家價(jià)格高出近10萬元； （2）該采購員在合同報(bào)告中沒有說明該供應(yīng)商提供增值稅票的要求，從而使得該供應(yīng)商以偷逃稅款的方式降低報(bào)價(jià)，沒有全面真實(shí)反映實(shí)際情況，卻告知領(lǐng)導(dǎo)是最低價(jià)采購，造成主管審核、批準(zhǔn)失誤； （3）簽訂合同時(shí)原合同報(bào)告中的供應(yīng)商名稱又變成了沒有法人資質(zhì)的二級(jí)代理商，該二級(jí)代理商不具有一般納稅人資質(zhì)，為百成公司以后對(duì)賣方發(fā)票的抵扣不足留下隱患； （4）抽查該采購員所簽合同，沒有要求供應(yīng)方提供17%的增值稅票（百成公司是外企，對(duì)購買國內(nèi)設(shè)備享有退稅政策）。 ，此采購員所購8臺(tái)該供應(yīng)商的設(shè)備經(jīng)常出現(xiàn)跑、冒、滴、漏現(xiàn)象，其中5臺(tái)已返還供應(yīng)商檢修，有2臺(tái)在倉庫，現(xiàn)在使用的只有1臺(tái)。、賣方發(fā)票、付款憑單、付款憑證及賣方對(duì)賬單。結(jié)果發(fā)現(xiàn)： （1）在采購入庫的過程中此采購員違反公司物品驗(yàn)收管理制度的規(guī)定，沒有通過倉庫保管員驗(yàn)收，就分3次在3個(gè)星期日把原材料直接送到生產(chǎn)使用部門；（2）由于百成公司供應(yīng)商對(duì)賬工作一直未開展，同時(shí)賣方的付款由采購處負(fù)責(zé)，使得該采購員一直未將2003年客戶開具的增值稅票到公司財(cái)務(wù)部入賬且未被發(fā)現(xiàn)，近1萬元的進(jìn)項(xiàng)稅額超過稅法規(guī)定的90天抵扣時(shí)效，又造成公司1萬元的稅款損失。 【案例分析】 從百成公司采購作業(yè)制度來看，請(qǐng)購單、訂購單合同評(píng)審、驗(yàn)收單、賣方發(fā)票、付款憑單、付款憑證及賣方對(duì)賬單等內(nèi)部控制流程比較完善，但在合同協(xié)議的內(nèi)部控制方面仍存在不足之處，以導(dǎo)致在執(zhí)行過程中，由于部分采購人員投機(jī)取巧，為謀求個(gè)人利益鋌而走險(xiǎn)，給百成公司造成了不該有的損失。 。企業(yè)應(yīng)當(dāng)對(duì)擬簽約對(duì)象的民事主體資格、注冊(cè)資本、資金運(yùn)營(yíng)、技術(shù)和質(zhì)量指標(biāo)保證能力、市場(chǎng)信譽(yù)、產(chǎn)品質(zhì)量等方面進(jìn)行資格審查，以確定其是否具有對(duì)合同協(xié)議的履約能力和獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任的能力，并查證對(duì)方簽約人的合法身份和法律資格。本案例中供應(yīng)商是沒有法人資質(zhì)的二級(jí)代理商，應(yīng)當(dāng)調(diào)查其是否按照法律規(guī)定登記并領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照，對(duì)于未經(jīng)核準(zhǔn)登記，也未領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照，卻以非法人經(jīng)濟(jì)組織的名義簽訂合同協(xié)議的當(dāng)事人，不能與之簽約。 ，容易形成舞弊。百成公司應(yīng)當(dāng)建立相應(yīng)的制度，規(guī)范合同協(xié)議正式訂立前的資格審查、內(nèi)容談判、文本擬定等流程，確保合同協(xié)議的簽訂符合國家及行業(yè)有關(guān)規(guī)定和企業(yè)自身利益，防范合同協(xié)議簽訂過程中的舞弊、欺詐等風(fēng)險(xiǎn)。應(yīng)當(dāng)根據(jù)合同協(xié)議內(nèi)容對(duì)供應(yīng)商、價(jià)格及變化趨勢(shì)、質(zhì)量、供貨期和市場(chǎng)分布等方面進(jìn)行綜合分析論證，掌握市場(chǎng)情況，合理選擇合同協(xié)議對(duì)方。重大合同協(xié)議或法律關(guān)系復(fù)雜的合同協(xié)議，應(yīng)當(dāng)指定法律、技術(shù)、財(cái)會(huì)、審計(jì)等專業(yè)人員參加談判，必要時(shí)可以聘請(qǐng)外部專家參與。對(duì)于談判過程中的重要事項(xiàng)應(yīng)當(dāng)予以記錄。 。合同協(xié)議文本原則上由承辦部門起草，重大合同協(xié)議或特殊合同協(xié)議應(yīng)當(dāng)由企業(yè)的法律部門參與起草，必要時(shí)可以聘請(qǐng)外部專家參與起草。由對(duì)方起草合同協(xié)議，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行認(rèn)真審查，確保合同協(xié)議內(nèi)容準(zhǔn)確反映企業(yè)訴求。國家或行業(yè)有示范合同協(xié)議文本的，企業(yè)可以優(yōu)先選用，但在選用時(shí)，對(duì)涉及權(quán)利義務(wù)關(guān)系的條款應(yīng)當(dāng)進(jìn)行認(rèn)真審查，并根據(jù)企業(yè)的實(shí)際需要進(jìn)行修改。十二、財(cái)務(wù)報(bào)表的編制和披露的控制菲爾房地產(chǎn)開發(fā)有限公司關(guān)聯(lián)方披露的案例菲爾房地產(chǎn)開發(fā)有限公司是一家國有控股的企業(yè)，公司于2003年承建“祥瑞家園”商品房開發(fā)項(xiàng)目，項(xiàng)目正在轟轟烈烈的建設(shè)中，接到群眾的舉報(bào)，發(fā)現(xiàn)該公司多處房屋重復(fù)銷售。市審計(jì)局接受該案的調(diào)查工作，經(jīng)過一年的調(diào)查，該公司在項(xiàng)目中的利用虛假的商品房買賣合同將同一處房屋重復(fù)對(duì)外銷售，最多達(dá)四次之多，銷售一次，向信用社抵押貸款一次，向個(gè)人高息融資一次，對(duì)外抵債一次，累計(jì)數(shù)額達(dá)3000多萬元。 該公司的總經(jīng)理和副經(jīng)理辯稱不是虛假的買賣合同，而是利用簽訂商品房的買賣合同融資，解決資金的短缺的問題。但經(jīng)過審計(jì)發(fā)現(xiàn)，該公司的內(nèi)部控制制度形同虛設(shè)，一片混亂，最終導(dǎo)致企業(yè)的資金短缺，不得不采用上述虛假的手段籌集資金。同時(shí)我們也注意到，從建委、國資委、銀行等部門取得的財(cái)務(wù)報(bào)告都顯示企業(yè)的財(cái)務(wù)狀況良好，甚至財(cái)務(wù)報(bào)告是經(jīng)過會(huì)計(jì)師事務(wù)所的審計(jì)，并出具了無保留意見報(bào)告。深入究其原因，外部政府部門的監(jiān)管不到位是一方面，但是內(nèi)部管理混亂，缺乏一個(gè)健全有效的內(nèi)部控制體系是其根本的原因。下面是從內(nèi)控制度的幾個(gè)側(cè)面介紹： ，沒有執(zhí)行材料采購的采購和付款相分離的內(nèi)部控制制度，由該副經(jīng)理個(gè)人的公司向公司供應(yīng)，材料的價(jià)格高于市場(chǎng)的售價(jià)，導(dǎo)致資金大量的外流，造成資金的短缺。 ，后用兩輛價(jià)值40萬轎車抵債，套取公司的現(xiàn)金。這一交易在跨及處理上是資產(chǎn)形態(tài)的轉(zhuǎn)變，資產(chǎn)的總額沒有變化，如果在報(bào)表的附注中進(jìn)行披露，報(bào)表的使用者是不能了解這個(gè)信息的。 【案例分析】 通過上述的幾個(gè)事件說明菲爾公司的內(nèi)控制度存在嚴(yán)重的缺陷。事項(xiàng)2在財(cái)務(wù)報(bào)表的附注中沒有披露這一關(guān)聯(lián)方，及其關(guān)聯(lián)方的交易定價(jià)和交易的數(shù)量。 該公司由于沒有一個(gè)行之有效的內(nèi)部控制系統(tǒng)，存在虛假記載，誤導(dǎo)性陳述、重大差錯(cuò)、舞弊、欺詐而導(dǎo)致財(cái)務(wù)報(bào)告編制與披露違反國家法律法規(guī)，由此在資金的管理、采購的管理、工程項(xiàng)目的管理、籌資的管理等環(huán)節(jié)嚴(yán)重失真，編制的財(cái)務(wù)報(bào)表是需虛假的報(bào)告。最終使企業(yè)遭受嚴(yán)重的損失，責(zé)任者將接受法律的制裁。人力資源內(nèi)部控制摩托羅拉員工激勵(lì)案例在摩托羅拉，薪水的標(biāo)準(zhǔn)從職位入手，但同一個(gè)職位可能會(huì)有差距是因?yàn)樗麄兊墓ぷ鳂I(yè)績(jī)不同。有些特殊職位的人，可能要從國外招聘，薪水同國際市場(chǎng)掛鉤。摩托羅拉的工資水平在市場(chǎng)中處于中間檔次。 摩托羅拉的薪水大部分是基本工資，占的百分比很大，另外還有年終獎(jiǎng)金。摩托羅拉意識(shí)到固定工資存在缺陷，2000年摩托羅拉的工資結(jié)構(gòu)發(fā)生變化，增加一些可變動(dòng)的工資，并將以前每年一次的獎(jiǎng)金改為季度發(fā)放。以前獎(jiǎng)金與全球市場(chǎng)掛鉤，2000年以一個(gè)國家單元的業(yè)績(jī)?yōu)楠?jiǎng)金考核依據(jù)。 如果員工對(duì)自己的薪酬不滿，向人力資源部提出來，摩托羅拉會(huì)進(jìn)行市場(chǎng)調(diào)查，如果真的比市場(chǎng)平均水平低，摩托羅拉會(huì)普調(diào)工資。成都的員工曾經(jīng)反映說工資低，人力資源部就通過調(diào)查市場(chǎng)，發(fā)現(xiàn)情況的確如此，然后給員工調(diào)工資。 在摩托羅拉剛剛開始工作時(shí)，學(xué)歷上的差別會(huì)在工資中體現(xiàn)出來，例如研究生和本科生會(huì)有差別。工作后，本科生工資比研究生高是非常有可能的。隨著時(shí)間的推移，老員工可能經(jīng)過幾年漲工資，基數(shù)變得很大，那么應(yīng)屆畢業(yè)生的漲幅就會(huì)比老員工高。對(duì)有創(chuàng)造性的人摩托羅拉會(huì)破格調(diào)級(jí)。 【案例分析】 摩托羅拉原來是采用的固定工資的制度，這樣很大程度上抑制了員工的積極性，員工多付出得到的并不會(huì)更多，少付出也不會(huì)因此減少收入，長(zhǎng)期以來，工作效率低下，創(chuàng)新意識(shí)缺乏。摩托羅拉意識(shí)到這種情況，采取了更加靈活的薪金制度，調(diào)動(dòng)了員工的積極性，做到薪酬安排與員工貢獻(xiàn)相協(xié)調(diào)，勞有所獲，多勞多得。短期上，滿足了員工生存的需要；長(zhǎng)期上，滿足了員工的發(fā)展需要。 有的企業(yè)為了讓薪酬更加合理，更加能反映員工的工作業(yè)績(jī)，不惜將薪酬結(jié)構(gòu)和薪酬體系制定得非常復(fù)雜和繁瑣（并且還有繼續(xù)復(fù)雜下去的趨勢(shì)）。這是不可取的，實(shí)際上，過于復(fù)雜的薪酬管理與過于簡(jiǎn)單的薪酬管理一樣會(huì)降低薪酬的激勵(lì)作用。十三、衍生工具內(nèi)部控制中航油衍生工具內(nèi)控失控案例中航油為中國航油（新加坡）股份有限公司的簡(jiǎn)稱，成立于1993年，是中國航空油料集團(tuán)公司的海外控股子公司，總部和注冊(cè)地均在新加坡。公司成立之初經(jīng)營(yíng)十分困難，一度瀕臨破產(chǎn)，后在總裁陳久霖的帶領(lǐng)下，一舉扭虧為盈，一直被視為一個(gè)奇跡。中航油從單一的進(jìn)口航油采購業(yè)務(wù)逐步擴(kuò)展到國際石油貿(mào)易業(yè)務(wù)，并于2001年12月6日在新加坡交易所主板掛牌上市，成為中國首家利用海外自有資產(chǎn)在國外上市的中資企業(yè)。2004年11月30日夜，國內(nèi)外一片嘩然。公司在OTC（場(chǎng)外交易）市場(chǎng)上賣出了大量石油看漲期權(quán)，希望能“以小博大”，建立其海外石油帝國。他的投機(jī)行為最終導(dǎo)致公司被迫重組。 事件始末：2003年下半年，中航油開始涉足期權(quán)業(yè)務(wù)，最初涉及200萬桶石油，中航油2003年年報(bào)盈利5427萬美元，快速攀升的業(yè)績(jī)很可能與期權(quán)權(quán)利金收入有關(guān)，至2003年年底，中航油賣出的看漲期權(quán)量為200萬桶?！笆小?與愿違，2004年，石油價(jià)格一路上漲，到2004年3月，公司出現(xiàn)580萬美元的賬面虧損，虧損額必須由中航油追加保證金以確保期權(quán)買方能夠行權(quán)，但公司賬戶資金調(diào)動(dòng)無疑會(huì)暴露違規(guī)參與期權(quán)交易，中航油選擇了一條最直接也是最危險(xiǎn)的籌資途徑——賣出更多期權(quán)，用獲得的權(quán)利金填補(bǔ)保證金的窟窿，越賭越虧，越虧越賭，惡性循環(huán)。到2004年10月，中航油賣出的有效合約盤口達(dá)5200萬桶，石油期貨價(jià)格每漲1美元，公司就必