【正文】 上市公司章程指引》（以下簡稱指引）中首次規(guī)定上市公司可以根據(jù)需要建立獨立董事制度。但是，由于新法對于獨立董事的規(guī)定過于簡單模糊，獨立董事在我國是否能夠發(fā)揮作用和如何發(fā)揮作用，并如何構(gòu)建符合 中國 國情的獨立董事制度，必會成為討論的焦點。二、獨立董事的資格及選任制度（一）我國立法現(xiàn)狀及存在的問題新法第123條規(guī)定：上市公司設(shè)立獨立董事，具體辦法由國務(wù)院規(guī)定。如果仍是按現(xiàn)行的2001年證監(jiān)會《關(guān)于上市公司建立獨立董事的指導(dǎo)意見》（以下簡稱意見）辦，那么《意見》并沒有杜絕與公司人員有除親屬關(guān)系外其他親密關(guān)系（如朋友關(guān)系、師生關(guān)系等）的人成為獨立董事。而對關(guān)聯(lián)交易人新法雖然有了規(guī)定“公司的控制股東、實際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員不得利用其關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利益。同時在《意見》的消極資格條件中，規(guī)定獨立董事應(yīng)有“足夠的時間和精力”，這條規(guī)定的非?；\統(tǒng)和寬泛。這必然會產(chǎn)生沖突，最終導(dǎo)致獨立董事成為榮譽董事。但是我國上市公司大多都是由國企改制而來，“一股獨大”現(xiàn)象頗為嚴(yán)重。[3]這種情況仍難保證獨立董事的提名不受大股東的左右。如美國證券交易委員會（sec）規(guī)定“在前兩個財政內(nèi)的任何一個曾向公司做出商業(yè)支付或者從公司獲得商業(yè)支付超過20萬美元”的人不得擔(dān)任獨立董事[4]；《密歇根州公司法》規(guī)定獨立董事在過去3年內(nèi)不得是與公司之間從事10萬美元以上交易的人員。[6]在提名上，采用表決回避制，即當(dāng)股東大會表決的議題與某一或某些股東(特別是控股股東)有利害關(guān)系時，該股東或其代理人不能以其所持表決權(quán)參與表決。對關(guān)聯(lián)交易的規(guī)定應(yīng)有具體的時間和金額。再次，借鑒 會計 審計經(jīng)驗，成立由注冊的獨立董事組成的獨立董事事務(wù)所。合同簽訂后，事務(wù)所向公司派遣其所屬的獨立董事，并以自己的名義收取傭金。[8]這樣合同責(zé)任可以由事務(wù)所和董事共同承擔(dān)，公司可以選擇承擔(dān)能力較強、聲譽較好的事務(wù)所為自己選派獨立董事。三、權(quán)利運行機制的問題及對策（一）獨立董事的權(quán)利運行存在空白新法同樣未對獨立董事的權(quán)利如何行使做出規(guī)定，在《指引》中也只是簡單的定義為：公司可以根據(jù)自己的需要在章程中制訂獨立董事的職責(zé)。而公司對董事會決議秘而不宣，獨立董事無法了解公司的具體經(jīng)營，更無法公司負(fù)責(zé)，對經(jīng)營層進行監(jiān)督管理。在根本上違背了設(shè)立獨立董事就是抗衡大股東和抑制內(nèi)部人控制的初衷。設(shè)立提名、審計和薪酬委員會，這些委員會基本由獨立董事組成。日本在二戰(zhàn)后受美國影響，擺脫原來立法上追逐德國的傳統(tǒng)，而選擇了美國的立法理念。但是其公司治理董事會、監(jiān)事會并存的格局，在具體做法上又與美國相異。日本通過以上做法使董事會的決策、監(jiān)督功能與執(zhí)行功能完全分開。實際上在證監(jiān)會的《上市公司治理準(zhǔn)則》（征求意見稿）（一下簡稱《準(zhǔn)則》）中已經(jīng)明確了我國引進董事會次級委員會的方向。其次，借鑒日本經(jīng)驗，將獨立董事設(shè)置為選擇性制度。同時獨立董事作為實現(xiàn)公司內(nèi)部權(quán)利制衡的手段之一，也沒有必要將獨立董事制度作為所有上市公司必須采用的唯一的、法定的制度。一般來說，獨立董事由于專業(yè)性較之監(jiān)事更強，其行權(quán)的重點在于通過對自身知識的運用來更好的把握市場、提高公司經(jīng)營決策的 科學(xué) 性和監(jiān)督公司高級管理人員行使權(quán)力的妥當(dāng)性，從而降低公司的經(jīng)營風(fēng)險。如新法對監(jiān)事職權(quán)的規(guī)定就包括對高級管理人員行使權(quán)利時違法或損害公司利益的監(jiān)督權(quán)以及對上述人員的罷免提議權(quán)。第四篇：上市公司獨立董事獨立性問題研究河南理工大學(xué)萬方科技學(xué)院2016屆本科畢業(yè)論文（設(shè)計）河南理工大學(xué)萬方科技學(xué)院畢業(yè)論文上市公司獨立董事獨立性問題研究系別：工商管理 專業(yè)：財務(wù)管理 班級：12—2班 姓名：趙元琪學(xué)號：1217201020 指導(dǎo)老師：鄭宏濤河南理工大學(xué)萬方科技學(xué)院2016屆本科畢業(yè)論文（設(shè)計）上市公司獨立董事獨立性問題研究摘 要自我國上市公司不斷地引入新的制度以來，獨立董事制度因著他作用的發(fā)揮而能在眾多制度中備受青睞。另一方面，對獨立董事制度的獨立性作了較為零碎的剖析，闡述了獨立性作為獨立董事的特有性能，對維護上市公司權(quán)益都發(fā)揮了怎樣的作用。獨立董事制度作為一個從國外引入本土的戰(zhàn)略制度，在我國上市公司中實施的過程必然是一個艱難困苦的過程，迎合外來文化制度的優(yōu)點，結(jié)合本土制度的需要，完成獨立董事制度的創(chuàng)新改造是我們的首要目標(biāo)。The independent directors。The independent director independence of corporate governanceII 河南理工大學(xué)萬方科技學(xué)院2016屆本科畢業(yè)論文（設(shè)計）目 錄1前言..................................................................................................................................2 2獨立董事概念及其特性綜述................................................................................。英國美國法國等國家，特別是采取單一制公司機關(guān)體系的國家是獨立董事制度的發(fā)行地，開始在全球盛行也是在20世紀(jì)90年代以來。近幾年來，隨著寰球市場經(jīng)濟的急速開展，資本市場趨于一體化，國內(nèi)乃至國際的投資者在考核公司的能力時也更關(guān)注公司獨立董事所占的比例以及它在在公司治理中所發(fā)揮的作用。制度的改革要順應(yīng)時代的發(fā)展是絕對必要的。由此產(chǎn)生的“信任危機”、公司公信力下降以及證券市場監(jiān)管不合理，都可以粗淺地歸結(jié)為 “內(nèi)部人控制問題”，導(dǎo)致這一問題出現(xiàn)的原因主要是董事會缺乏獨立性以及公司組織體系中股東大會的權(quán)力弱化。目前看來，我國大多數(shù)上市公司的控制權(quán)被不流通的國有股和法人股牢牢地駕馭，公眾持股比率較小而且較為分散，造成了國有股“一股獨大“的后果。另一方面，我國上市公司也出現(xiàn)了大批的董事長與總經(jīng)理“一肩挑”現(xiàn)象，這樣的“擁權(quán)自重”無疑加重了“內(nèi)部人控制”的現(xiàn)象。這一系列的問題充分反映出董事會制約機制的松弛以及內(nèi)部人控制”的缺陷。經(jīng)理層作為公司控股的中心，間接地可以安排董事會的活動，再加上在實踐中董事長的權(quán)力不容小覷，內(nèi)部監(jiān)督機構(gòu)失效，獨立的經(jīng)營決策又從何而來？董事長和總經(jīng)理作為公司管理層的核心，所作出的決定，案例來說一般董事應(yīng)該表決自己的建議，但在這種監(jiān)督機制匱乏的情況下，一味地順從，逐漸淪為“表決機器”。若是要管理以上問題，那么需要革新公司的治理構(gòu)造，從新建構(gòu)董事會，借鑒獨立董事制度在英美諸國行之有效的方案計策。比如：在市場條件逐漸規(guī)范的環(huán)境下，在一方面，獨立董事能以自身的知識、經(jīng)驗為公司的現(xiàn)狀做出分析，規(guī)劃工地的未來發(fā)展計劃；在另一方面，擁有“獨立性”特性的獨立董事也將會對董事會的短期行為做出合理的規(guī)劃避免，做公司整體利益的捍衛(wèi)者。獨立董事制度通過政府部門法規(guī)形式以《指導(dǎo)意見》的頒為具體實施被強制引入，從此成為完善我國上市公司管理機制的重要制度之一。河南理工大學(xué)萬方科技學(xué)院2016屆本科畢業(yè)論文（設(shè)計）2獨立董事概念及其特性綜述獨立董事有許多不同的名稱，比如獨立的外部董事，從字面含義上理解為與內(nèi)部董事職責(zé)不同具有獨立性的董事，又被稱為非執(zhí)行董事，是指沒有直接對公司決策方面有執(zhí)行權(quán)的董事，還被稱為非經(jīng)營董事，他代表了公司的整體利益，不為哪個股東服務(wù)，具有意志上的完全獨立。如若單獨來探討?yīng)毩⒍碌男阅埽渲兴莫毩⑿詰?yīng)該是獨立董事最大的特點。因為獨立董事與公司股東以及經(jīng)理人之間并沒有本質(zhì)的利弊關(guān)系，從客觀來講可以對企業(yè)的經(jīng)營進行有效的監(jiān)督、管理，也能較為公正、客觀地行使其職權(quán)。獨立董事制度因其自身的特性廣為流傳，每個地方根據(jù)自身的地域特點加以融合形成各具特色的獨立董事制度，然而不管每個地域的差異在哪，有一個特性卻從來不會被差異所摒棄，那就是獨立董事的獨立性，這個性能作為這個制度的基礎(chǔ)和內(nèi)涵得以被青睞。作為獨立董事，因為這一職位具有的特殊性，更是對人格的獨立性有較高的要求，也就是要求這一職位必須慎獨，要求他擁有“德之行”。獨立董事作為公司里的一員，自身的利益如果與公司股東決策具有較大的聯(lián)系，簡而言之，可以由權(quán)達(dá)利，那么就毫無獨立性可言，獨立董事制度也就喪失了它本應(yīng)的功效和職責(zé)。于是，獨立董事這一職位的誕生方式在這一刻也顯的尤為重要，為了保證絕對的公平，決定由各個股東組成的股東大會來選舉產(chǎn)生。獨立董事的獨立性作為一個相對的特性來講，主要可以表現(xiàn)為如下幾方面：(1)凡事物皆有規(guī)律可循，社會由人構(gòu)造而成，社會的提高與開展與人類息息相關(guān)，人可以擁有獨立的個性，獨立的處事方式，卻不能獨立地脫離社會群體。(2)法律作為立國之本，對各種事情具有很重要的指導(dǎo)和規(guī)范性。簡而言之，法律無法規(guī)定獨立性的所有方面，比如道德規(guī)范方面。(3)付出勞動成果要求有相對應(yīng)的報酬，這是符合常規(guī)的理論。然而，自身利益若與公司利益主體相牽連，獨立性則會大打折扣。由獨立董事的獨立性影響，獨立董事不能持股，不能有持股人擔(dān)任，這從側(cè)面維持了獨立性原則。形式上的獨立很好理解，指的是在社會公眾、公司制度對外表現(xiàn)時所表現(xiàn)出的絕對獨立性，個人認(rèn)為形式上的獨立趨于絕對化。再來探討一下兩者之間的關(guān)系。形式作為外衣必當(dāng)要光鮮亮麗，在立法上的規(guī)范好似立下的規(guī)矩，不可動搖，警惕眾人。最終，形式與實質(zhì)相結(jié)合，保障獨立董事方式和實質(zhì)上的獨立，是我們要做的目標(biāo)。本文認(rèn)為，主觀上的獨立性是指唯心的獨立，受自我意識影響較大，有強大的自我主導(dǎo)性。河南理工大學(xué)萬方科技學(xué)院2016屆本科畢業(yè)論文（設(shè)計）3我國獨立董事制度建設(shè)隨著中國經(jīng)濟急速強勁地開展，主板市場也逐漸創(chuàng)建起來，由于公司的治理結(jié)構(gòu)沒有行之有效地建立起來，致使投資者蒙受損失，造成業(yè)績較好的上市公司逐漸走向ST、PT類公司甚至退市的趨勢。在市場開放程度日益提高的大環(huán)境下，提高上市公司證券市場的治理水準(zhǔn)是當(dāng)務(wù)之急。在內(nèi)力控制不足的情況下，證券監(jiān)管部門就會建立起與之相對制衡的制度，獨立董事肯定在相對程度上可以處理監(jiān)事會監(jiān)督乏力，由此看出引入獨立董事的必要性。類似于這類的現(xiàn)象層出不窮，建立獨立董事制度，其獨立性所塑造出的良好的市場形象會使投資者對公司經(jīng)營狀況、經(jīng)理階層的績效以及公司前景預(yù)測的了解大大增加。獨立董事的功能多多。保護股東利益的根本所在是保證信息的公開。1997年12月，中國證券監(jiān)督管理委員會就上市公司制度規(guī)章治理方向公布了《上市公司章程指引(討論草案)》。又有規(guī)定道：公司為保持獨立董事制度的獨立性，可以根據(jù)需要為獨立董事設(shè)置多項選擇性的條款。河南理工大學(xué)萬方科技學(xué)院2016屆本科畢業(yè)論文（設(shè)計）中國證券監(jiān)督管理委員會、國家經(jīng)濟貿(mào)易委員會在1999年3月29日公布的《關(guān)于進一步促進境外上市公司規(guī)范動作和深化改革的意見》中，就獨立董事制度引進這一項目進行了大力度推廣。獨立董事?lián)碛斜婍棛?quán)利，例如：必須在獨立董事簽字之后公司的關(guān)聯(lián)買賣方能生效；在董事會決議中要充分列席獨立董事的提出的意見建議等。例如，在2000年9月，國務(wù)院辦公廳轉(zhuǎn)發(fā)了《國有大中型企業(yè)建立現(xiàn)代企業(yè)制度和加強管理的基本規(guī)范(試行)》，提出“可以根據(jù)上市公司需要，呼應(yīng)時代更新發(fā)展的趨向，設(shè)立不在公司內(nèi)部任職的非公司股東的獨立董事”。中國證監(jiān)會在2001年1月19日就基金管理公司內(nèi)部管理機制這一主題為核心發(fā)布了《關(guān)于完善基金管理公司董事人選制度的通知》。2001年8月，中國證監(jiān)會就上市公司獨立董事制度這一明確主題公布了《關(guān)于上市公司建立獨立董事制度的指導(dǎo)意見》，其中指出：建設(shè)獨立董事制度是境內(nèi)上市公司得以運行的必要方法，擔(dān)任負(fù)責(zé)獨立董事的人員是有相關(guān)要求的，要求獨立董事成員中至少要包含1名會計專業(yè)人士。這樣的強制性規(guī)章要求毫無疑問地促進了獨立董事制度在上市公司大幅度地實施，也是獨立董事制度引入我國的一個標(biāo)志性象征。準(zhǔn)則要求，上市公司該當(dāng)依照有關(guān)規(guī)則建設(shè)獨立董事制度。2002年，中國證券監(jiān)督管理委員會就公司各項委員會的負(fù)責(zé)狀況為主題，發(fā)布了《董事會專門委員會實施細(xì)則》，這一細(xì)則對各個委員會極其薪酬考核會做出了較為詳細(xì)的規(guī)定。董事長、l/2以上獨立董事對戰(zhàn)略委員會成員、薪酬與考核及審計委員會成員有提名權(quán)。同時，獨立董事還要負(fù)責(zé)擔(dān)河南理工大學(xué)萬方科技學(xué)院2016屆本科畢業(yè)論文（設(shè)計）任委員會的主任委員，即召集人。這標(biāo)志著獨立董事制度在我國的開展打開了一個新局面。綜合各種期刊報告，各種學(xué)者專家發(fā)表的一些意見建議，總結(jié)一下這些偏于批判性聲音，如下文：（1）獨立董事制度的引進旨在改善解決問題，然而缺乏與中國國情相結(jié)合，其獨立性就變成了紙上談兵；（2）獨立董事在致力于履行權(quán)責(zé)的同時缺乏充分激勵政策導(dǎo)致行效不明；（3）獨立董事制度引進初期，權(quán)責(zé)不明確的發(fā)展現(xiàn)階段，嚴(yán)重缺乏對制度暫時制約條例。國外企業(yè)完善激勵與約束制度、責(zé)任保險制度等機制來為獨立董事制度的順利實施保駕護航，獨立董事在我國的推進實施方面與國外很不一致，下文就聯(lián)合我國的實踐情況來進行相干的剖析。（1）在上市公司或其隸屬企業(yè)任職的人員及其直系親屬、主要社會關(guān)系；（2）直接或間接持有上市公司已發(fā)行股份1％以上或者是上市公司前十名股東中的自然人股東及其直系親屬；（3）在直接或間接持有上市公司已發(fā)行股份5％以上的股東單位或者在上市公司前五名股東單位任職的人員及其直系親屬；（4）最近一年內(nèi)已經(jīng)具備前三項所羅列情景的人員；（5）為上市公司或者其隸屬企業(yè)提供財務(wù)、法律、征詢等效勞的人員或在相干機構(gòu)中任職的人員；（6）公司章程規(guī)則的其余人員；（7）中國證監(jiān)會認(rèn)定的其余人員。就目前國內(nèi)獨立董事的選舉和提名，根本無法保證其人格獨立性與行權(quán)獨立性。然而因為獨立董事職責(zé)的特殊性，為了避免大股東徇私舞弊，就要對獨立董事的任免有特殊的具體的規(guī)定。如此一來，就從側(cè)面完善了獨立董事的選舉制度，在一定程度上保證了其特有的獨立性。例如：美國總統(tǒng)職能連任兩屆，華盛頓言傳身教的這一舉動，開創(chuàng)了美國歷史上摒棄終身總統(tǒng)制，為美國的長遠(yuǎn)發(fā)展做出了合理的規(guī)劃。對獨立董事的任期作出規(guī)劃的限度，必然在一定程度上保障了獨立董事的獨立性。為此充分認(rèn)識要到獨立董事的獨立性與其整體獨立性同樣值得我們關(guān)注。加大各公司獨立董事人數(shù)的基數(shù)，才能保證各個利益相關(guān)者利益相對地公平，才能進一步地彰顯出獨立董事的價值