【正文】 動(dòng)當(dāng)事人因違反合同或者不履行其他義務(wù)，侵害國(guó)家或集體財(cái)產(chǎn)，侵害他人財(cái)產(chǎn)、人身，而依法應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的民事法律后果。 指招標(biāo)投標(biāo)活動(dòng)當(dāng)事人因?qū)嵤┬谭ㄒ?guī)定的犯罪行為所應(yīng)承擔(dān)的刑事法律后果。 承擔(dān)方式 主要有恢復(fù)原狀、返還財(cái)產(chǎn)、賠償損失、支付違約金等責(zé)任。罰款 。暫?；蛉∠麖氖抡袠?biāo)投標(biāo)活動(dòng)的資格。 附加刑 ：罰金、剝奪政治權(quán)利、沒收財(cái)產(chǎn)、驅(qū)逐出境。根據(jù)犯罪主體的不同又分為單位犯罪和自然人犯罪的刑事責(zé)任兩種。 中標(biāo) 3. 中標(biāo)項(xiàng)目轉(zhuǎn)讓給他人的，或?qū)⒅袠?biāo)項(xiàng)目肢解后分別轉(zhuǎn)讓 合同義務(wù) 投標(biāo)者串通投標(biāo)、抬價(jià)或壓價(jià)。 1. 收受投標(biāo)人的財(cái)物或者其他好處 。 2濫用職權(quán) : 3玩忽職守 責(zé)任方式 許可證 4暫停項(xiàng)目執(zhí)行或暫停資金拔付 5行政處分 4.吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照 收投標(biāo)保證金 消參與投標(biāo)（ 5年最高）的資格 ； 改正； 評(píng)、罰款 或暫停代理資格 收違法所得評(píng)標(biāo)委員會(huì)的資格 行政處分 招標(biāo)人 投標(biāo)人 招標(biāo)代理機(jī)構(gòu) 評(píng)標(biāo)委員會(huì)成員 監(jiān)督部門 民事 責(zé) 任 違法行為 露標(biāo)底 3. 必須招標(biāo)項(xiàng)目與投標(biāo)人就實(shí)質(zhì)性內(nèi)容進(jìn)行談判 推薦的中標(biāo)候選人以外確定中標(biāo)人 招標(biāo)項(xiàng)目在所有投標(biāo)被評(píng)標(biāo)委員會(huì)否決后自行確定中標(biāo)人 標(biāo)人的投標(biāo)文件訂立合同。 密的情況 、投標(biāo)人串通損害國(guó)家利益、社會(huì)公共利益或者他人合法權(quán)益的行為。 ，賠償損失 。 。 。 。 等 構(gòu)成犯罪的，依法應(yīng)當(dāng)承擔(dān)受賄罪、侵犯商業(yè)秘密罪等刑罰。評(píng)標(biāo)結(jié)束后第二天，招標(biāo)人發(fā)現(xiàn)第一中標(biāo)候選人 A公司投標(biāo)文件中一項(xiàng)分部分項(xiàng)的工程量，由招標(biāo)文件工程量清單中給定的 3000m3調(diào)整為 300 m3，并據(jù)此進(jìn)行了報(bào)價(jià)。 據(jù)此招標(biāo)人向該市水利行政主管部門投訴評(píng)標(biāo)委員會(huì)的沒有按招標(biāo)文件規(guī)定的評(píng)標(biāo)標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行評(píng)標(biāo)，評(píng)標(biāo)工作有重大失誤，要求取消 A公司的中標(biāo)資格，確定 B公司為中標(biāo)人。一周后，市水利行政主管部門召集市水利行政主管部門領(lǐng)導(dǎo)、招標(biāo)辦、交易中心、招標(biāo)人和招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)的代表、評(píng)標(biāo)委員會(huì)主任開會(huì)，會(huì)議最后決定 B公司為中標(biāo)人。相關(guān)法規(guī)規(guī)定，“評(píng)標(biāo)委員會(huì)應(yīng)當(dāng)客觀公正的履行職責(zé)”，評(píng)標(biāo)委員會(huì)出現(xiàn)工作失誤應(yīng)當(dāng)事實(shí)求是的予以糾正。 ? 評(píng)標(biāo)只能由招標(biāo)人依法組建的評(píng)標(biāo)委員會(huì)負(fù)責(zé)。 ? 【參考答案】 ? （ 1）招標(biāo)人投訴請(qǐng)求“取消 A公司的中標(biāo)資格，確定 B企業(yè)為中標(biāo)人”不妥。此案評(píng)標(biāo)委員會(huì)沒有按招標(biāo)文件規(guī)定評(píng)標(biāo)標(biāo)準(zhǔn)和方法進(jìn)行評(píng)標(biāo)，屬于評(píng)標(biāo)無效的情形?！? ? （ 2）行政監(jiān)督部門有權(quán)對(duì)招標(biāo)投標(biāo)活動(dòng)當(dāng)事人的活動(dòng)進(jìn)行監(jiān)督，查處違法違規(guī)行為，但沒有權(quán)力通過召開會(huì)議的形式確定 B公司為中標(biāo)人。 ? （ 3）評(píng)標(biāo)委員會(huì)重新評(píng)審不能直接確定 B公司為第一中標(biāo)候選人。本案僅有一處評(píng)委會(huì)失誤，對(duì)其他投標(biāo)人的投標(biāo)文件不應(yīng)再進(jìn)行重新評(píng)審。 ? （ 4）如果評(píng)標(biāo)委員會(huì)重新評(píng)審依然維持第一次評(píng)審結(jié)果，則說明該評(píng)標(biāo)委員會(huì)有錯(cuò)不改，不能按招標(biāo)文件規(guī)定評(píng)標(biāo)標(biāo)準(zhǔn)和方法進(jìn)行評(píng)標(biāo)，也就是說該評(píng)標(biāo)委員會(huì)不能客觀公正的履行其職責(zé)，是明顯違法行為，行政監(jiān)督管理部門依據(jù)相關(guān)規(guī)定，認(rèn)定此次評(píng)標(biāo)無效，責(zé)成招標(biāo)人 重新組建新的 評(píng)標(biāo)委員會(huì)，重新評(píng)標(biāo)。其中第二標(biāo)段建設(shè)規(guī)模為 220公頃，計(jì)劃總投資為人民幣 617萬元，由湖北 XX招標(biāo)有限公司代理招標(biāo)。柯某分別給予每家公司2023元用于制作投標(biāo)文件，并承諾如果串標(biāo)成功，則給予每家公司該項(xiàng)目投資金額 617萬的 1%作為報(bào)償。 ? 隨后柯某給予同村農(nóng)民柯甲、柯乙、柯丙每人 2023元費(fèi)用，指派他們分別擔(dān)任 F公司、 G公司、 H公司投標(biāo)的代表于2023年 2月 13日參與投標(biāo)。另外，在本標(biāo)段的投標(biāo)過程中，該市個(gè)體戶王某假借 M公司的資質(zhì)參加投標(biāo)，并在投標(biāo)文件中提供了虛假的資金證明材料。 省監(jiān)察廳、省國(guó)土資源廳、省招投標(biāo)監(jiān)督管理局共同對(duì)該招標(biāo)項(xiàng)目的圍標(biāo)串標(biāo)等違法違規(guī)行為進(jìn)行了調(diào)查處理。 ? 依據(jù)《招標(biāo)投標(biāo)法》第三十二條、五十三條規(guī)定，對(duì)圍標(biāo)串標(biāo)的主要責(zé)任單位 D公司處以中標(biāo)金額 的千分之十（計(jì)人民幣 59388元）的罰款；對(duì)其法定代表人王某與代理人柯某均處以其單位罰款數(shù)額 59388元的百分之十（計(jì)人民幣 ）的罰款。 ? 鑒于湖北 F公司雖參加了前期圍標(biāo)、串標(biāo)活動(dòng)，但該公司在開標(biāo)前主動(dòng)退出，并且在案件調(diào)查期間積極配合，提供有關(guān)線索， 故免于行政處罰 ,給予通報(bào)批評(píng)。 ? 依據(jù)省國(guó)土資源廳《湖北省土地開發(fā)整理項(xiàng)目施工招投標(biāo)管理實(shí)施細(xì)則》第六十三條規(guī)定，對(duì)招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)湖北 XX公司工作失職，不積極配合調(diào)查，給予通報(bào)批評(píng)。 ? 評(píng)委會(huì)將上述情況反映給中心現(xiàn)場(chǎng)工作人員，中心現(xiàn)場(chǎng)工作人員向評(píng)委會(huì)出示了鄂政辦發(fā)〔 2023〕 64號(hào)文，該文第四條第五款規(guī)定：“評(píng)標(biāo)委員會(huì)在評(píng)審過程中，發(fā)現(xiàn)不同投標(biāo)人的投標(biāo)報(bào)價(jià)或報(bào)價(jià)組成異常一致或呈規(guī)律性變化的做廢標(biāo)處理”。 ? 此 5家投標(biāo)人未對(duì)評(píng)標(biāo)結(jié)果質(zhì)疑或投訴。 2023年 12月 14日， A房地產(chǎn)公司向 B建筑公司發(fā)出 中標(biāo)通知書 ，其中載明：工程建筑面積 74781㎡，中標(biāo)價(jià)格 8000萬人民幣，要求于 12月 25日簽訂工程承包合同，12月 28日開工。之后， B建筑公司進(jìn)入了施工現(xiàn)場(chǎng)，平整了場(chǎng)地，將打樁樁架運(yùn)入現(xiàn)場(chǎng)，并配合 A房地產(chǎn)公司在 12月 28日打了兩根樁，完成了項(xiàng)目的開工儀式 。 A房地產(chǎn)公司要求 B建筑公司將工程中的一個(gè)專項(xiàng)工程分包給自己信賴的 C公司，而 B建筑公司以招標(biāo)文件沒有要求必須分包而拒絕。” ? 無可奈何的 B建筑公司只得訴至工程所在地的中級(jí)人民法院。因此， B建筑公司要求A房地產(chǎn)公司繼續(xù)履行合同，并賠償損失 560萬元。 ? 【問題】 投標(biāo)行為的法律性質(zhì)是什么？為什么？ 發(fā)出中標(biāo)通知書這一行為的法律性質(zhì)是什么？為什么？ 由于沒有訂立合同，雙方都有一定損失，雙方的損失應(yīng)當(dāng)如何承擔(dān)？為什么？ ? 【分析】 ? 本案例考察對(duì)《合同法》中要約、承諾及合同生效等條款的理解，以及合同爭(zhēng)議的處理原則等在招標(biāo)投標(biāo)活動(dòng)中具體體現(xiàn)的界定。 我國(guó)《合同法》對(duì) 招標(biāo) 公告的 性質(zhì) 作出了明確的規(guī)定，是一種 要約邀請(qǐng) 。原因在于，招標(biāo)行為符合要約的概念和條件?！蓖稑?biāo)的內(nèi)容具體明確，因?yàn)橥稑?biāo)意味著對(duì)招標(biāo)文件的接受，再加上投標(biāo)文件的內(nèi)容，可以確定合同的全部?jī)?nèi)容，因此，投標(biāo)行為將使合同內(nèi)容具體確定。 2）投標(biāo)人中標(biāo)后不能放棄中標(biāo)項(xiàng)目，不能拒絕與招標(biāo)人訂立合同，否則應(yīng)當(dāng)承擔(dān)法律責(zé)任 。 此處責(zé)任的性質(zhì)，應(yīng)屬于締約過失責(zé)任 。而所謂 先合同義務(wù)是自締約雙方為簽訂合同而互相接觸磋商開始逐漸產(chǎn)生的注意義務(wù)，包括互相協(xié)助、互相照顧、互相保護(hù)、互相通知、誠(chéng)實(shí)信用等義務(wù)。因此，締約過失也只能在此階段產(chǎn)生。即“ 中標(biāo)通知書發(fā)出合同即告成立 ”。 ? 在招標(biāo)投標(biāo)過程中， 投標(biāo)即為要約，中標(biāo)通知書即為承諾 。如假借訂立合同，惡意進(jìn)行磋商，故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實(shí)或者提供虛假情況，投標(biāo)人相互串通投標(biāo)或與招標(biāo)人串通投標(biāo)，投標(biāo)人弄虛作假，騙取中標(biāo)等，應(yīng)該承擔(dān)締約過失責(zé)任。一般認(rèn)為，締約過失責(zé)任中的損失主要是信賴?yán)娴膿p失。因此，招標(biāo)人和投標(biāo)人在開標(biāo)至定標(biāo)期間所應(yīng)承擔(dān)責(zé)任的范圍也應(yīng)以此為限。在招標(biāo)投標(biāo)實(shí)踐中，招標(biāo)人一般都要求投標(biāo)人在投標(biāo)時(shí)提交投標(biāo)保證金或者投標(biāo)保函，這時(shí)的保證金數(shù)額我們可以看成雙方對(duì)預(yù)期損失的約定。 分析本案中合同是否成立，首先要解決承諾的生效問題。 根據(jù)《合同法》規(guī)定，我國(guó)采用到達(dá)主義的規(guī)則，按此規(guī)則中標(biāo)人收到中標(biāo)通知書的時(shí)間即為承諾生效的時(shí)間。 中標(biāo)通知書發(fā)出后 ，招標(biāo)人改變中標(biāo)結(jié)果的，或者中標(biāo)人放棄中標(biāo)項(xiàng)目的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)法律責(zé)任。因此，就產(chǎn)生了法律之間的沖突。因此，為了避免出現(xiàn)這種情況， 《招標(biāo)投標(biāo)法》采取的是發(fā)信主義，即發(fā)出中標(biāo)通知書的時(shí)間為承諾生效的時(shí)間。 ? 4）中標(biāo)通知書發(fā)出后的法律責(zé)任。違約責(zé)任與締約責(zé)任的責(zé)任方式有所不同， 締約過失責(zé)任的責(zé)任的方式只限于賠償責(zé)任，不包括其他責(zé)任形式，而違約責(zé)任除賠償責(zé)任外，還包括支付違約金、繼續(xù)履行以及其他補(bǔ)救措施等責(zé)任方式，而違約責(zé)任的賠償范圍也遠(yuǎn)大于締約過失責(zé)任的賠償范圍。這也是區(qū)分招標(biāo)投標(biāo)過程中不同階段責(zé)任性質(zhì)的實(shí)踐意義之所在。此時(shí)，招標(biāo)人改變中標(biāo)結(jié)果或者變更中標(biāo)人，實(shí)質(zhì)上是一種單方面撕毀合同的行為；投標(biāo)人放棄中標(biāo)，則是一種不履行合同的行為。 ? 因此， 中標(biāo)通知書發(fā)出后，招標(biāo)人或者中標(biāo)人承擔(dān)的法律責(zé)任是 違約責(zé)任 ?！逗贤ā返谌鶙l規(guī)定：“法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當(dāng)事人約定采用書面形式訂立合同，當(dāng)事人未采用書面形式但一方已履行主要義務(wù)，對(duì)方接受的，該合同成立。而在招標(biāo)投標(biāo)中，中標(biāo)通知書是合同成立的有效證明。 如果中標(biāo)人放棄中標(biāo)項(xiàng)目，招標(biāo)人則有權(quán)沒收其投標(biāo)保證金，如果保證金不中以彌補(bǔ)招標(biāo)人損失的，招標(biāo)人有權(quán)繼續(xù)要求賠償損失 。 但是，在這一過程中，招標(biāo)人處于主動(dòng)地位，投標(biāo)人只是按照招標(biāo)文件的要求編制投標(biāo)文件。因此，一旦出現(xiàn)招標(biāo)文件和投標(biāo)文件都沒有約定合同內(nèi)容的情況，應(yīng)當(dāng)屬于招標(biāo)文件的缺陷。 ? 就本案而言，一般情況下，承包人（ B建筑公司）應(yīng)當(dāng)自己完成發(fā)包的全部工作內(nèi)容，承包的內(nèi)容進(jìn)行分包則為特殊情況；況且，建筑法并不鼓勵(lì)發(fā)包人 (A房地產(chǎn)公司 )指定分包。從另一角度看，一般情況下不進(jìn)行分包是交易習(xí)慣。 ? 【參考答案】 (1)投標(biāo)行為的法律性質(zhì)是要約。 (2)發(fā)出中標(biāo)通知書這一行為的法律性質(zhì)是承諾。而投標(biāo)文件又意味著對(duì)招標(biāo)文件的接受，兩者的內(nèi)容構(gòu)成了明確具體的合同內(nèi)容。中標(biāo)通知書發(fā)出后，招標(biāo)人改變中標(biāo)結(jié)果的，或者中標(biāo)人放棄中標(biāo)項(xiàng)目的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)法律責(zé)任?！币虼耍绻p方最終沒有簽訂合同，則應(yīng)當(dāng)有一方對(duì)此承擔(dān)法律責(zé)任。這一過程中，招標(biāo)人處于主動(dòng)地位，投標(biāo)人只是按照招標(biāo)文件的要求編制投標(biāo)文件。因此，一旦出現(xiàn)招標(biāo)文件和投標(biāo)文件都沒有約定合同內(nèi)容的情況，應(yīng)當(dāng)屬于招標(biāo)文件的缺陷。因此 ，如果 A房地產(chǎn)公司拒絕簽訂合同則應(yīng)當(dāng)承擔(dān)法律責(zé)任。 , March 27, 2023 雨中黃葉樹，燈下白頭人。 :07:2503:07Mar2327Mar23 1故人江海別，幾度隔山川。 :07:2503:07:25March 27, 2023 1他鄉(xiāng)生白發(fā)，舊國(guó)見青山。 2023年 3月 上午 3時(shí) 7分 :07March 27, 2023 1行動(dòng)出成果，工作出財(cái)富。 上午 3時(shí) 7分 25秒 上午 3時(shí) 7分 03:07: 沒有失敗，只有暫時(shí)停止成功！。 03:07:2503:07:2503:073/27/2023 3:07:25 AM 1成功就是日復(fù)一日那一點(diǎn)點(diǎn)小小努力的積累。 03:07:2503:07:2503:07Monday, March 27, 2023 1不知香積寺，數(shù)里入云峰。 2023年 3月 27日星期一 上午 3時(shí) 7分 25秒 03:07: 1楚塞三湘接，荊門九派通。 2023年 3月 27日星期一 3時(shí) 7分 25秒 03:07:2527 March 2023 1空山新雨后，天氣晚來秋。 , March 27, 2023 閱讀一切好書如同和過去最杰出的人談話。 :07:2503:07Mar2327Mar23 1越是無能的人，越喜歡挑剔別人的錯(cuò)兒。勝人者有力，自勝者強(qiáng)。 2023年 3月 27日星期一 上午 3時(shí) 7分 25秒 03:07: 1最具挑戰(zhàn)性的挑戰(zhàn)莫過于提升自我。 2023年 3月 27日星期一 3時(shí) 7分 25秒 03:07:2527 March 2023 1一個(gè)人即使已登上頂峰，也仍要自強(qiáng)不息