【正文】 施。后乙去世，無其他遺產(chǎn)，遺囑中將上述10萬元的債權贈與戊。 ）。第五節(jié)（2）留置和定金不能作為反擔保方式。華 考【案例】甲公司向乙銀行貸款100萬元，丙公司以其機器設備為甲公司提供抵押擔保。（2）主合同無效導致?lián)：贤瑹o效①擔保人無過錯的，擔保人不承擔民事責任；②擔保人有過錯的，擔保人承擔民事責任的部分，不應超過債務人不能清償債務部分的1/3。如果借款合同（主合同）無效，則擔保合同（從合同）隨之無效：（1）本來擔保合同的無效就是主合同無效引起的，擔保人又無過錯，擔保人不承擔任何民事責任；（2）如果擔保人有過錯，債務人甲公司自己只能清償40萬元，對于不足的60萬元，擔保人丙公司最多承擔不足部分的1/3?！景咐?009年4月1日甲公司與乙銀行簽訂1000萬元的借款合同，丙公司作為連帶保證人與乙銀行簽訂了保證合同。4月20日，乙銀行發(fā)現(xiàn)甲公司未按照借款合同的約定用途使用銀行貸款，于是決定停止發(fā)放第二期貸款500萬元、解除借款合同，并要求甲公司提前償還首期貸款500萬元（不考慮利息等問題），遭到甲公司的拒絕。4．法人的法定代表人超越權限訂立的合同，除相對人知道或者應當知道其超越權限的以外，該代表行為有效?！鞠嚓P鏈接2】合伙企業(yè)對合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務以及對外代表合伙企業(yè)權利的限制，不得對抗善意的第三人。2．從事經(jīng)營活動的事業(yè)單位、社會團體為保證人的，如無其他導致保證合同無效的情況，其所簽訂的保證合同應當認定為有效。（1）債權人“知道或應當知道”保證人為企業(yè)法人的職能部門的，因此造成的損失由債權人自行承擔。4．企業(yè)法人的分支機構有法人書面授權的，在授權范圍內(nèi)可以作為保證人。債權人和企業(yè)法人有過錯的，應當根據(jù)其過錯各自承擔相應的民事責任；債權人無過錯的，由企業(yè)法人承擔民事責任。（二）保證合同保證合同應當以書面形式訂立，下列情況中，保證合同也成立：1．第三人單方以書面形式向債權人出具擔保書，債權人接受且未提出異議的。三、抵押【解釋】學校、醫(yī)院、幼兒園等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團體，以其教育設施、醫(yī)療衛(wèi)生設施以外的財產(chǎn)為自身債務設定抵押的，人民法院可以認定抵押有效。2．所有權、使用權不明或者有爭議的財產(chǎn)，不能抵押?！窘忉尅肯炔榉夂蟮盅旱模盅簾o效；先抵押后查封的，抵押有效。5．土地的抵押（1）城市房地產(chǎn)：“房隨地走、地隨房走”以建筑物抵押的，該建筑物占用范圍內(nèi)的建設用地使用權一并抵押；以建設用地使用權抵押的，該土地上的建筑物一并抵押。（2）農(nóng)村集體土地：只能“地隨房走”、不能“房隨地走”鄉(xiāng)鎮(zhèn)、村企業(yè)的建設用地使用權不得“單獨”抵押；以鄉(xiāng)鎮(zhèn)、村企業(yè)的廠房等建筑物抵押的，其占用范圍內(nèi)的建設用地使用權一并抵押。但是，以招標、拍賣、公開協(xié)商等方式取得的荒地等土地承包經(jīng)營權可以抵押?！纠}A．工廠的半成品 B．正在建造的船舶C．以招標方式取得的荒地的土地承包經(jīng)營權 D．土地所有權【答案】D【解析】（1）選項AB：當事人以生產(chǎn)設備、原材料、半成品、產(chǎn)品，正在建造的船舶、航空器，交通運輸工具設定抵押，抵押權自抵押合同生效時設立；（2）選項C：只有以招標、拍賣、公開協(xié)商等方式取得的荒地的土地承包經(jīng)營權，才可以抵押。但是，該條款的無效不影響抵押合同其他條款的效力?！窘忉?】不動產(chǎn)的抵押必須辦理抵押物登記，抵押權自登記之日起設立?？忌鷳⒁獾氖牵旱盅汉贤院炗喼掌鸪闪⒉⑸В欠竦怯洸挥绊懙盅汉贤纳?，只影響抵押權的設立。（2009年單選題）【案例】甲公司以建設用地使用權作為抵押向乙銀行貸款1000萬元，雙方4月1日簽訂了抵押合同，4月10日辦理了抵押登記?！窘忉?】質(zhì)物的交付不是質(zhì)押合同的生效條件，而是質(zhì)權設立的條件。【解釋3】質(zhì)權人將質(zhì)物返還于出質(zhì)人后，以其質(zhì)權對抗第三人的，人民法院不予支持?！纠}但其后乙并未將鉆戒如約交付給甲，而是把該鉆戒賣給了丙。根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，下列關于該鉆戒權利歸屬的表述中，正確的是（　?。?。（2）在質(zhì)押合同中對質(zhì)押的財產(chǎn)約定不明，或者約定的出質(zhì)財產(chǎn)與實際交付的財產(chǎn)不一致的，以實際交付占有的財產(chǎn)為準。2．權利質(zhì)押（2010年單選題）（1）有價證券的質(zhì)押：交付（登記）設立以匯票、支票、本票、債券、存款單、倉單、提單出質(zhì)的，質(zhì)權自權利憑證交付之日起設立；沒有權利憑證的，質(zhì)權自有關部門辦理出質(zhì)登記時設立。②基金份額、股權出質(zhì)后，不得轉(zhuǎn)讓，但經(jīng)出質(zhì)人與質(zhì)權人協(xié)商同意的除外。（3）知識產(chǎn)權的質(zhì)押：登記設立①質(zhì)權自有關主管部門辦理出質(zhì)登記時設立。②應收賬款出質(zhì)后，不得轉(zhuǎn)讓，但經(jīng)出質(zhì)人與質(zhì)權人協(xié)商同意的除外。單選題】根據(jù)《物權法》的規(guī)定，下列債務人有權處分的權利中，不能用以設定權利質(zhì)押的是（（2010年）A．可以轉(zhuǎn)讓的股權 D．存款單【答案】C【解析】（1）選項ABD：依法可以轉(zhuǎn)讓的股權、應收賬款和存款單均可以設定權利質(zhì)押；（2）選項C：以招標、拍賣、公開協(xié)商等方式取得的荒地等土地承包經(jīng)營權可以設定抵押，但不能設定質(zhì)押。單選題】甲公司向乙銀行借款，并以其所持有的某上市公司的股權用于質(zhì)押。（2008年）A．借款合同簽訂之日【例題3（2007年）A．以機器設備出質(zhì)的，質(zhì)權自機器設備移交質(zhì)權人占有時設立B．以倉單出質(zhì)的，質(zhì)權自倉單交付時設立C．以非上市公司的股份出質(zhì)的，質(zhì)權自工商行政管理部門辦理出質(zhì)登記時設立D．以依法可轉(zhuǎn)讓的專利權出質(zhì)的，質(zhì)權自有關主管部門辦理出質(zhì)登記時設立【答案】ABCD【解析】（1）選項A：動產(chǎn)質(zhì)權自質(zhì)物移交給質(zhì)權人占有時設立；（2）選項B：以匯票、支票、本票、債券、存款單、倉單、提單出質(zhì)的，質(zhì)權自權利憑證交付之日起設立；（3）選項C：以基金份額、證券登記結算機構登記的股權出質(zhì)的，質(zhì)權自證券登記結算機構辦理出質(zhì)登記時設立；以其他股權出質(zhì)的，質(zhì)權自工商行政管理部門辦理出質(zhì)登記時設立；（4）選項D：以知識產(chǎn)權中的財產(chǎn)權出質(zhì)的，質(zhì)權自有關主管部門辦理出質(zhì)登記時設立?！窘忉尅苛糁脵鄬儆诜ǘǖ膿Ｎ餀啵瑑H限于動產(chǎn)。3．債權人留置的動產(chǎn)，應當與債權屬于同一法律關系，但企業(yè)之間留置的除外。判斷題】甲企業(yè)向乙企業(yè)購買了一批總價款100萬的建筑材料，甲企業(yè)支付了60萬元，約定其余的40萬元在3個月內(nèi)付清。3個月后，幾經(jīng)催告，甲企業(yè)仍未支付乙企業(yè)40萬元貨款。（　　）（2010年）【答案】√【解析】債權人留置的動產(chǎn)，應當與債權屬于同一法律關系，但企業(yè)之間留置的除外。債務人逾期未履行的，留置權人可以與債務人協(xié)議以留置財產(chǎn)折價，也可以就拍賣、變賣留置財產(chǎn)所得的價款優(yōu)先受償。5．同一動產(chǎn)上已設立抵押權或質(zhì)權，該動產(chǎn)又被留置的，留置權人優(yōu)先受償。判斷題】個體戶鄭某向林某借款10萬元，以自有的生產(chǎn)機器一臺抵押于林某，且辦理了抵押登記。所以，林某認為，抵押權應優(yōu)先于留置權受償，林某的觀點是正確的?！纠}2后因發(fā)生交通事故，王某將該卡車送到甲修理廠修理。后王某欠趙某的借款到期，趙某要求對該卡車行使抵押權，甲修理廠以王某欠修理費為由拒絕，雙方發(fā)生爭議。（2010年）A．甲修理廠應同意趙某對該卡車行使抵押權，所欠修理費只能向王某要求清償B．趙某應向甲修理廠支付修理費，之后甲修理廠向趙某交付該卡車C．如果經(jīng)甲修理廠催告，王某兩個月后仍不支付修理費，甲修理廠有權行使留置權，所得價款償付修理費后，剩余部分趙某有優(yōu)先受償權D．甲修理廠應將該卡車交給趙某先行使抵押權，所得價款償付借款后，剩余部分甲修理廠有優(yōu)先受償權【答案】C【解析】（1）選項ABD：同一動產(chǎn)上已設立抵押權或者質(zhì)權，該動產(chǎn)又被留置的，留置權人優(yōu)先受償；（2）選項C：留置權人與債務人應當約定留置財產(chǎn)后的債務履行期間，沒有約定或者約定不明確的，留置權人應當給債務人2個月以上的履行債務期間（但鮮活易腐爛的動產(chǎn)除外），債務人逾期未履行的，留置權人可以與債務人協(xié)議以留置財產(chǎn)折價，也可以就拍賣、變賣留置財產(chǎn)所得的價款優(yōu)先受償。單選題】2010年3月8日，甲向乙借用電腦一臺。5月10日，甲要求乙返還手表，乙以甲尚未歸還電腦為由，拒絕返還手表。A．乙是在行使同時履行抗辯權，可以暫不返還手表B．乙是在行使不安抗辯權，可以暫不返還手表中試網(wǎng)C．乙是在行使留置權，可以暫不返還手表六、定金（★★）1．定金數(shù)額不得超過主合同標的額的20％，超過20％的部分，人民法院不予支持?！窘忉尅勘ＷC合同、抵押合同、質(zhì)押合同均自簽訂之日起生效，定金合同從實際交付定金之日起生效。4．定金的類型（1）違約定金給付定金的一方不履行合同的，無權要求返還定金；接受定金的一方不履行合同的，應當雙倍返還定金。（2）擔保定金以交付定金作為訂立主合同擔保的，給付定金的一方拒絕訂立合同的，無權要求返還定金；接受定金的一方拒絕訂立合同的，應當雙倍返還定金。（4）解約定金定金交付后，交付定金的一方可以以喪失定金為代價而解除合同，收受定金的一方也可以以雙倍返還定金為代價而解除合同。判斷題】甲、乙簽訂一買賣合同。合同訂立后，乙未交付定金，甲按期向乙交付了貨物，乙收貨后無異議。乙不付款的理由成立。在本題中，定金雖然未交付（定金合同未成立），但是甲已經(jīng)按期向乙交付了貨物，乙收貨后也無異議，主合同依據(jù)實際履行原則已經(jīng)成立并生效。（2）因合同關系以外的第三人的過錯，致使主合同不能履行時，適用定金罰則。（3）因當事人一方延遲履行或者有其他違約行為，“致使合同目的不能實現(xiàn)”，可以適用定金罰則。單選題】甲公司與乙公司簽訂一買賣合同，合同約定，甲公司須在1個月內(nèi)向乙公司提供200臺電視機，總價款100萬元。甲公司依約分兩批發(fā)運電視機，不料，第一批100臺電視機在運輸過程中遭遇泥石流，致使電視機全部毀損；第二批100臺電視機在運輸過程中被甲公司的債權人丙強行扣押、變賣，最終，乙公司未能收到電視機，欲向甲公司主張定金責任。（2011年）A．甲公司無須承擔定金責任，因為沒有交付電視機是不可抗力和第三人原因?qū)е碌?，甲公司沒有過錯B．甲公司須承擔全部定金責任，因為甲公司違反合同約定，未將電視機交付給乙公司C．甲公司只須承擔一半定金責任，因為不可抗力導致的第一批100臺電視機未能交付，不適用定金罰則D．甲公司只須承擔一半定金責任，因為第三人原因造成的第二批100臺電視機未能交付，不適用定金罰則【答案】C【解析】（1）因不可抗力（泥石流）、意外事件致使主合同不能履行的，不適用定金罰則；（2）因合同關系以外第三人的過錯（甲公司的債權人丙對該批貨物強行扣押、變賣），致使主合同不能履行的，適用定金罰則