刑法訴訟大陸法國家民法典分析(四)-閱讀頁
2025-07-14 00:25本頁面
【正文】 得許可妻進行訴訟，法院得經妻的請求許可其實施法律行為，第21219條)。因而在日本民法里，妻與未成年人、禁治產人并列為無能力人。這是因為，這不僅僅是民法中的問題，而且聯(lián)系到憲法問題，實質上是一個政治性問題。忠孝一本，否定對家長的孝，也是否定對天皇的忠。 在財產法的內部，也存在著矛盾。永佃權(永久耕作權)稱為“永”，而民法規(guī)定不得超過50年(第278條)，這實際上是對農民的剝奪(德川時代還允許農民對自己開墾的土地有永久耕作權)。這一條表面上是授與永佃權人一種“權利”(拋棄)，實際上是將土地交給地主?？傊赖铏嗳送耆恰獋€無權者。 [3] 但是就是這樣的一個充滿封建氣息的民法典，仍然不能見容于日本的一些衛(wèi)道士。大正8年(1919年)，日本政府根據(jù)臨時教育會議的建議，設置臨時法制審議會，著手對民法的親屬繼承兩編進行修改，主要是要恢復日本自古以來的“淳風美俗”。日本政府設立民法改正調查委員會對民法進行修改。如果不是這樣，真正不知這個“新民法”又會改成什么樣?！比毡就督岛?，在盟國占領下，日本國憲法于1946年11月公布。因而民法中親屬繼承兩編必須作根本的修改。要在這個日期前修改民法是來不及的。這個法律與憲法同日(5月3日)施行，到1947年年底為止。這個法實際上就是對民法第5兩編(親屬編與繼承編)的修改。其中主要有關于戶主權的規(guī)定、家督繼承的規(guī)定。把第五編第一章(《家督繼承》)全部刪除。1947年重新公布、1948年施行的民法第4編(親屬編)與第5編(繼承編)被稱為《新法》。經過激烈的斗爭，保守派終于守住了兩塊最后的陣地。 新法完全廢除了“家”的制度，廢除了戶主權制度，但在第730條規(guī)定：“直系血親及同居的親屬(相互間)應當互相扶助。這一條通過后，新舊兩派又圍繞著這一條的解釋進行斗爭。新派主張，這一條只有道德上的意義，沒有實質的法律意義，不起什么作用，將來應予廢除。但有由被繼承人指定的主持祖先祭祀的人時，則由被指定的人承受?！ ∮纱丝梢姡f的勢力是不甘心完全退出歷史舞臺的，總要留下一點立足之地，為他日復辟作點準備?！ ∵@次修改民法，對前面的三編(總則、物權、債權)只動了很少幾點。對第l編的修改只有：修改了第l條，刪除了第14條至第18條關于限制妻的能力的規(guī)定?！ ∶髦蚊穹ǖ牡趌條原來規(guī)定私權的享有。(2)行使權利及履行義務，應恪守信義及誠實而為之?！薄暗趌條之2：對于本法，應以個人尊嚴及兩性實質上的平等為主旨而解釋之?！ ?979年的這次修改仍然留下一些問題。1993年6月，日本東京高等法院判決宣告第900條的這一規(guī)定違反憲法。至于一般的修改，當然總還會有的。這種先例，歷史上極多。移植外國法律，必然有內在的和外在的各種原因(完全被迫的，如被征服，不能算是移植，那完全是征服者強制推行自己的法律到被征服地，如香港)。不過在有的情形，被迫的成分大一些。日本繼受外國法，可說屬于前者。明治年間的那一次，固然是迫于外界的壓力(條約改革的必要)，但日本民族為此而下的決心與所作的努力，仍是難得的，艱巨的，是值得贊許與令人敬佩的。例如把德國的民事訴訟法幾乎逐條譯過來，在舊民法中也有這樣的情形。就像本文中說過的，江藤新平急于翻譯法國民法典的心情是可以理解的?！ ≡诶^受(移植)外國法的過程中，發(fā)現(xiàn)外國法與本國原有的國情有不合或沖突的地方發(fā)生爭論甚至沖突，也是一種必然的現(xiàn)象。問題是如何判斷所謂“國情”，對那種國情應持何種態(tài)度。究竟什么是淳風美俗，一夫多妻(蓄妾)與“君要臣死，臣不得不死。在日本，民法中的家制(包括家督繼承)長期是激烈斗爭的焦點，絕非偶然。 [10]這些例子給人的教訓都是重要的。因而在繼受外國法時，辨別自己的特點也是一個重要問題。強調、甚至借口自己的特點，而拒絕接受先進的外國法律，也是不對的。日本可以給我們提供不少經驗教訓。又如在民事訴訟法中，起初照搬了德國的證書訴訟與票據(jù)訴訟程序，1926年認為這種程序在日本沒有必要，將之刪除。 [11]如果接受時猶豫不決，接受后發(fā)現(xiàn)缺點又不敢修改，是很不好的。在繼受法律之后，日本接著就從事理論研究。日本學者(如北川善太郎)把日本法學界在20世紀對德國法學理論的研究稱為“理論繼受”。 [12]日本在這方面的經驗是值得我們借鑒的?！ 3]參見佐藤篤士，《法學基礎理論》，敬文堂昭和56年版，第60、81——88頁。新民法規(guī)定，子在滿30歲以前，女在滿25歲以前，結婚須父母同意(第737條)?！ 5]參見中川淳：《親族法逐條解說》，日本加除出版社1977年版，第28—33頁。 [7]參見李薇：《東京高等法院裁定日本民法第900條違憲》，載《外國法譯評》1994年第2期?！ 9]星野英一，《家族法》，放送大學教育振興會，1994年版，第4l頁。 [11]謝懷栻《德意志聯(lián)邦共和國民事訴訟法》法律出版社1984年版，第174頁。
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