刑法訴訟大陸法國家民法典分析(四)-免費閱讀
【正文】 [11]謝懷栻《德意志聯(lián)邦共和國民事訴訟法》法律出版社1984年版，第174頁。新民法規(guī)定，子在滿30歲以前，女在滿25歲以前，結(jié)婚須父母同意(第737條)。在繼受法律之后，日本接著就從事理論研究。強調(diào)、甚至借口自己的特點，而拒絕接受先進(jìn)的外國法律，也是不對的。究竟什么是淳風(fēng)美俗，一夫多妻(蓄妾)與“君要臣死，臣不得不死。例如把德國的民事訴訟法幾乎逐條譯過來，在舊民法中也有這樣的情形。移植外國法律，必然有內(nèi)在的和外在的各種原因(完全被迫的，如被征服，不能算是移植，那完全是征服者強制推行自己的法律到被征服地，如香港)?！ ?979年的這次修改仍然留下一些問題。對第l編的修改只有：修改了第l條，刪除了第14條至第18條關(guān)于限制妻的能力的規(guī)定。新派主張，這一條只有道德上的意義，沒有實質(zhì)的法律意義，不起什么作用，將來應(yīng)予廢除。1947年重新公布、1948年施行的民法第4編(親屬編)與第5編(繼承編)被稱為《新法》。這個法律與憲法同日(5月3日)施行，到1947年年底為止。如果不是這樣，真正不知這個“新民法”又會改成什么樣?？傊?，永佃權(quán)人完全是—個無權(quán)者。忠孝一本，否定對家長的孝，也是否定對天皇的忠?！ ≡谶@種家族制度之下，婚姻關(guān)系、親子關(guān)系都從屬于維持“家”這—最終目的。戶主權(quán)的內(nèi)容主要有：(1)對家屬的居所指定權(quán)(明治民法第749條)。財產(chǎn)法是建立在個人主義的自由經(jīng)濟(jì)的基礎(chǔ)上、以近代民法中的所有權(quán)不可侵犯、契約自由、個人責(zé)任的三大原則為指導(dǎo)的，符合于資本主義發(fā)展需要的近代法律。永佃權(quán)是日本特有的。第l編《總則》，分為人、法人、物、法律行為、期間、時效6章。這次起草，在維持日本舊有習(xí)俗、特別是家族制度的原則下，特別參照當(dāng)時的德國民法第一草案進(jìn)行，于1895年完成總則編、物權(quán)編和債權(quán)編，次年這三編在議會通過，于當(dāng)年4月27日公布。日本的具有“近代化”因素的民法夭折了。動搖家族制就動搖了“大日本帝國”的立國之本。這樣就形成了對舊民法擁護(hù)和反對的兩派，而展開了“法典論爭”。親屬法部分雖然也保留了一些日本固有的制度，如家制、“家督相續(xù)”(身份繼承制)等，但因當(dāng)時主持工作的人究竟受到法國民法的影響，舊民法中的人事編就成了被稱為體現(xiàn)“西方原則”的法律，其中散見著一些具有“近代性”的規(guī)定。從法國民法典承繼而來的這些編制方面的缺點，如物權(quán)債權(quán)不分、繼承與夫妻財產(chǎn)制列入財產(chǎn)取得編，在民法中加入了程序法(如證據(jù)編)和有關(guān)行政的規(guī)定等，在當(dāng)時(1988年)德國民法典第一草案已經(jīng)公布的情況下，當(dāng)然顯得落后，但是這些并沒有成為大的問題。明治13年(1880年)在司法省設(shè)民法編纂局，加緊起草工作。江藤即命令箕作麟祥翻譯法國民法典，甚至指示說：“盡快地翻譯，有誤譯也無妨”，打算就之修改后即作為日本的民法。除此之外，最重要的還是對外的原因，即改訂不平等條約的需要。這部民法典是亞洲的第一部完整的、直追法國、德國民法典的民法典，還要早于瑞士民法典。即使是這樣，這種立法的規(guī)模和速度也是令人驚異的?！ ≡谶@次對西方法制的繼受中，日本在短短的十年內(nèi)，制定公布了8部法律或法典：刑法(1880年)、刑事訴訟法(1880年)、(明治)憲法(1889年)、法院組織法(1889年)、行政訴訟法(1890年)、商法(1890年)、民事訴訟法(1890年)和民法(舊民法、1890年)。 在這8部法律中，只有民法很是特別，是上述情形的一個例外，這一點更引人注意?！ 】偟恼f來，這是維新后適應(yīng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的需要，統(tǒng)一分散的封建法制的要求?！ ∪毡菊庇谥贫ㄅc歐洲各國類似的各種法律的急迫心情，可以從制定民法的情形看出來。民法則幾經(jīng)周折，10年之后才得以制定。內(nèi)容也大體上與法國民法典相同，關(guān)于人的能力和親屬關(guān)系在人事編，繼承、贈與、遺贈、夫妻財產(chǎn)制都在財產(chǎn)取得編。可見當(dāng)時已經(jīng)注意到這兩部分的不同。這些規(guī)定與以后的新民法(1898年)比起來，顯然是具有更強的“近代性”。這樣，法律意見之爭與流派之爭、學(xué)派之爭相結(jié)合，再擴大到政治思想和主張不同的派系之爭(具有自由民權(quán)思想的政見者當(dāng)然加入擁護(hù)派，主張以家長制為基礎(chǔ)而建立保守的國家的國家主義者加入反對派)，這種論爭日益劇烈。當(dāng)時議會里的議員多是具有保守思想的上層人士(特別在貴族院)，結(jié)果是想得到的。 [1]這種說法雖然偏激，卻道出了事情的實質(zhì)。其中親屬編與繼承編在二次大戰(zhàn)后經(jīng)過了重大修改?！ 】倓t編是以德國民法典為蘭本的。編制上的這些地方已看得出“新民法”的“新”之所在?！ ∪毡居H屬法的基本在家制。(5)對家屬的婚姻、收養(yǎng)的撤銷權(quán)(第780條)等。 日本民法里的家制自始至終是新舊思潮的斗爭焦點。在永佃權(quán)里，有許多不利于農(nóng)民或?qū)r(nóng)民極其苛酷的規(guī)定，如永佃權(quán)人只要繼續(xù)兩年怠付佃租或受破產(chǎn)宣告時，地主就可請求消滅永佃權(quán)(第276條)，又如永佃權(quán)人即使因不可抗力而減少收益受到損失，仍不得請求減免佃
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