【正文】 經(jīng)營層既可以作為國有股的代表不理會中小股東的意見，又可以作為內(nèi)部人不理會國有股這個大股東的意見，從而既可能損害小股東的利益，又可能損害國家的利益。如在內(nèi)部人控制現(xiàn)象嚴重、資本市場不健全的情況下再推行經(jīng)營人員股票期權制，必然會導致會計造假、操縱市場的丑聞，進而加劇資本市場的動蕩。國有上市公司大多數(shù)由改制而來，公司的主營業(yè)務與國有母公司有著千絲萬縷的聯(lián)系，部分上市公司資產(chǎn)或業(yè)務僅僅是母公司資產(chǎn)的一部分或業(yè)務環(huán)節(jié)中的一部分，上市公司的決策很大程度上取決于國有股股東的意志，而國有股股東追求的是其自身利益的最大化，不是全體股東利益的最大化，這就不可避免地會出現(xiàn)通過操縱股東會、董事會、實施關聯(lián)交易等途徑來侵害上市公司的利益，進而“掏空”上市公司。　　對經(jīng)理層缺乏規(guī)范的激勵和約束機制，公司治理效率低。目前國有上市公司經(jīng)理報酬普遍較低，對經(jīng)理既沒有規(guī)范的激勵機制，又沒有嚴格的約束及考核機制，這樣公司治理沒有經(jīng)理層的努力就失去了活力，甚至由于經(jīng)理層的“尋租”行為，出現(xiàn)治理混亂，從而侵害公司股東利益。董事會缺乏嚴格的議事制度，董事會和經(jīng)理人員等職責分工不明，董事會未設立由獨立董事參加的審計委員會、提名委員會、薪酬委員會，獨立董事和專業(yè)人員的作用發(fā)揮不夠。有的公司的獨立董事是“名人”，無暇顧及公司事務或根本就不董公司治理，成了“花瓶”，無法發(fā)揮獨立董事的應有作用。如有已查實造假上市的紅光實業(yè)、麥科特、大慶聯(lián)誼、通海高科等事件，有已上市而為維護二級市場形象或增發(fā)進行財務造假的銀廣廈、藍田股份公司等，這些案例都說明了中國上市公司治理問題的嚴重性?！　￡P聯(lián)交易量大且不規(guī)范、不公允，是公司治理和證券監(jiān)管的“大敵”。我國上市公司的控股股東、高級管理人員出于特殊目的,利用關聯(lián)交易粉飾公司財務狀況和經(jīng)營成果,想要把利潤作大的時候,可以通過關聯(lián)交易把利潤作大；想要轉移利潤的時候,又可以通過關聯(lián)交易抽空企業(yè)的利潤,甚至抽空凈資產(chǎn)。部分上市公司的大股東將上市公司視為“提款機”，為維持上市公司的“提款機”的功能，使其有配股的能力，大股東會通過各種方法（注入不等價的資產(chǎn)、利用關聯(lián)交易利潤等）給公司創(chuàng)造盈利，目前，國內(nèi)上市公司中有近80%的公司存在關聯(lián)交易。上市公司執(zhí)行會計制度和準則是公司管理層向公司股東、社會公眾和監(jiān)管者提供管理信息的制度保障之一,是公司治理的基礎工作，這一方面的缺陷可能被內(nèi)部控制人利用，從而導致重大問題的產(chǎn)生。如對股東訴訟、集團訴訟、財務造假的認定與制裁、期權激勵計劃中的股票回購等沒有相應的法律法規(guī)依據(jù)，相關利益者對公司治理的利益要求得不到法律的有效保護，公司治理主體對相關利益者或是置之不理，或是無能為力?！　∷?、中國上市公司治理機制的設計　　依據(jù)中國現(xiàn)有的法律法規(guī)和政策制度，借鑒成熟市場經(jīng)濟國家公司治理，可對中國上市公司治理的機制作如下設計。從內(nèi)部而言，公司治理的基本架構主要有股東大會、董事會、監(jiān)事會、經(jīng)理層等主體以及相互之間的制衡關系。股東有權對不稱職的董事提起訴訟。其主要職責是：選拔、監(jiān)督包括CEO在內(nèi)的高層經(jīng)營管理者；制定公司的重大發(fā)展戰(zhàn)略；制定對經(jīng)營者的考核體系和激勵制度，考核高管人員的業(yè)績并決定其報酬?！　」局卫淼内厔菔菑娀聲?，發(fā)揮獨立董事的作用。獨立董事獨立履行職責，不受上市公司主要股東、實際控制人、或者其他與上市公司存在利害關系的單位或個人的影響?！　”O(jiān)事會：上市公司監(jiān)事會應向全體股東負責，對公司財務以及公司董事、經(jīng)理和其他高級管理人員履行職責的合法合規(guī)性進行監(jiān)督，維護公司及股東的合法權益?！　EO及經(jīng)理層：CEO及經(jīng)理層受雇于董事會，是董事會授權下的執(zhí)行機構，負責日常的生產(chǎn)、經(jīng)營和管理工作?！　。ǘ┕局卫淼募顧C制。激勵機制是指委托人如何通過一系列的制度安排促使代理人采取適當?shù)男袨椋畲笙薅仍黾游腥说男в??！　〖畹暮诵氖菍⒔?jīng)理對個人效用最大化追求轉化為對公司利潤最大化的追求，在實現(xiàn)公司利潤最大化的同時，實現(xiàn)經(jīng)理個人效用的最大化。應根據(jù)公司的業(yè)務情況確定合理的報酬結構，加大與經(jīng)營成果掛鉤的報酬的比重。（3）聲譽激勵，對一個高層的職業(yè)經(jīng)理而言，一般非常注重自己職業(yè)生涯的聲譽，良好的聲譽是其在市場立足和將來發(fā)展的資本，一定的情況下，聲譽激勵比報酬激勵的效用還大。　　股票期權制度是一項長期、有效的激勵制度。如果約定的行權股票市價高于約定價（行權價），股票期權人可以行權，從而獲得價差收入，公司業(yè)績攀上升，股價上揚，經(jīng)營者還可以獲得資本利得。但是，這種有效制度的實施是要有條件的，即完善的法律法規(guī)體系、健全的資本市場和職業(yè)經(jīng)理市場、良好的公司治理、有效的考評辦法等。　?。ㄈ┕局卫淼臎Q策機制。過份強調制衡可能導致低效率，過度的激勵可能引發(fā)經(jīng)營風險。在這個層級決策系統(tǒng)中，董事會的決策是至關重要的。上市公司的股東和債權人出于對自身資產(chǎn)安全的考慮需要公司提供資產(chǎn)運營狀況方面的信息；政府出于管理整個社會宏觀經(jīng)濟的考慮，要求公司報告財務狀況和經(jīng)營成果，其他利益相關者也對公司的信息有要求。公司信息披露的主要內(nèi)容為：發(fā)行上市信息披露、定期報告、臨時公告、上市公司章程、公司治理、股東大會會議資料等。定期報告和臨時公告披露的信息應以招股說明書內(nèi)容為基礎。定期報告主要是財務報告，財務報告要執(zhí)行統(tǒng)一的會計制度和準則，這是杜絕虛假和嚴重誤導性財務記載的基礎，也是公司治理的前提。臨時的、重大的問題（如債務、資產(chǎn)重組、并購，關聯(lián)交易，擔保事項、涉及訴訟事項等）應及時在臨時公告中披露?！　【凸局卫矶裕鲜泄緫凑辗?、法規(guī)及其他有關規(guī)定，持續(xù)披露有關信息，至少應包括以下內(nèi)容：（1）董事會、監(jiān)事會的人員及構成、變動；（2）董事會、監(jiān)事會的工作及評價；（3）獨立董事工作情況及評價，包括獨立董事出席董事會的情況、發(fā)表獨立意見的情況及對關聯(lián)交易、董事及高級管理人員的任免等事項的意見；（4）各專門委員會的組成及工作情況；（5）公司治理的實際狀況，及與公司治理準則存在的差異及其原因；（6）改進公司治理的具體計劃和措施。一個公司治理是否完善，可以通過公司治理的考評體系來分析。要完善上市公司的治理，必須充分發(fā)揮資本市場的外部促進作用。 （一）嚴格資本市場準入審核的標準，迫使上市公司提升治理水平。　　首次公開發(fā)行股票和進行再融資的公司應先做到“五獨立完整”,然后才能從股民手中“拿錢”。即使與大股東分開了,也只能是“形離神合”,上市公司不可能真正脫離股東單位，公司治理的改善也只能是空話。避免同業(yè)競爭,減少并規(guī)范關聯(lián)交易應當成為股票發(fā)行審核的重要標準，且標準要有可操作性。對關聯(lián)交易的審查,一方面按照關聯(lián)交易的公允監(jiān)管規(guī)則對關聯(lián)交易行為進行約束和核查,包括關聯(lián)方的自我約束、發(fā)行人董事的管理約束，有關中介機構關于交易規(guī)范、公允的核查意見，必要時監(jiān)管機構的檢查。以《上市公司治理準則》、《關于在上市公司建立獨立董事制度的指導意見》、《上市公司股東大會規(guī)范意見》等規(guī)章制度為依據(jù)，評判公司是否有融資的條件，必要時應由中介機構就公司治理問題發(fā)表專項核查意見，或建立公司治理考評體系，按考評結果決定公司是否有融資的條件。控股股東或實質控制人是影響上市公司治理的最重要的方面，從目前已上市公司的治理狀況看，審核時應重點關注：控股股東或實質控制人的生存能力、財務狀況（尤其虧損和巨額負債）、與股份公司的關聯(lián)交易、資金占用等，如包裝過度，從而使自身失去生存能力、或僅僅依靠股份公司生存，該類公司也不應允許其融資。資本市場的資源配置和市場定價功能發(fā)揮直接影響著作為其基礎的上市公司，對資本市場持續(xù)監(jiān)管的政策就象一根“指揮棒”，引導著公司治理的走勢?！　。ㄈ┩晟剖袌鼋灰字贫却龠M公司治理。股東“用腳投票”、并購接管市場的威脅、股票期權激勵計劃的實現(xiàn)、績差公司的退市等都必須依賴資本市場的交易功能來完成，并因此而直接影響著公司治理?！　。ㄋ模┮?guī)范并購市場推動公司治理。因此，讓并購市場規(guī)范、有效率運行，就能夠保持市場對公司治理的壓力，公司治理必須走向市場化指引的方向，否則，市場機制將讓新的投資者接