【正文】 股計算，而是計算其在上市公司擁有的全部權(quán)益，包括登記在其名下的股份和雖未登記在其名下但股東可以實際支配表決權(quán)的股份?！　　?. 交易數(shù)量限制。國有控股股東在連續(xù)三個會計年度內(nèi)通過證券交易系統(tǒng)累計凈轉(zhuǎn)讓比例超過上市公司總股本的5%或者雖未超過5%但會可能造成控制權(quán)轉(zhuǎn)移的，需報國有資產(chǎn)監(jiān)管機構(gòu)審批。大多數(shù)情況股東交易均按市價進行，但長期以來我國在國有股協(xié)議轉(zhuǎn)讓方面遵循“凈資產(chǎn)定價”的規(guī)則。因此，2007年證監(jiān)會和國資委聯(lián)合發(fā)布《國有股東轉(zhuǎn)讓所持上市公司股份管理暫行辦法》，規(guī)定除上市公司重組等特殊情形下，國有股東協(xié)議轉(zhuǎn)讓上市公司股份應(yīng)當(dāng)以上市公司股份轉(zhuǎn)讓信息公告日前30個交易日的每日加權(quán)平均價的算術(shù)平均值確認。2006年《上市公司收購管理辦法》對大股東及其一致行動人持有上市公司股權(quán)達到5%，增減5%，超過20%，超過30%等情況作出相應(yīng)的信息披露要求?！　　?. 交易禁止?！　　×?、應(yīng)對大股東行為變化的監(jiān)管對策　　　全流通時代大股東的行為變化是客觀存在的現(xiàn)象和趨勢，由于市場環(huán)境、政策背景、法律規(guī)定的變遷以及大股東自身利益取向的轉(zhuǎn)變，大股東的行為較股改前有了顯著的變化。因此，簡單地肯定或否定大股東的行為變化都是不全面的，必須根據(jù)不同情況下大股東的行為變化制定相應(yīng)的監(jiān)管對策。整體上市是集團公司將其全部資產(chǎn)或主要經(jīng)營性資產(chǎn)證券化的過程，最終體現(xiàn)為一家整合上市的上市公司；資產(chǎn)注入一般指控股股東將其資產(chǎn)出售或以一定條件讓渡給上市公司，一般不改變上市公司和股東的法律地位?！　　≡趪庾C券市場，整體上市是一種常態(tài)行為，受海外交易所禁止同業(yè)競爭條款的制約，海外上市的企業(yè)大多是企業(yè)集團作為整體在交易所上市?！　　≌w上市環(huán)節(jié)可能涉及多次資產(chǎn)注入，還存在著不涉及整體上市的資產(chǎn)注入，注入的標(biāo)的可能是礦產(chǎn)、土地使用權(quán)、實物資產(chǎn)、專利商標(biāo)、專有技術(shù)等各色資產(chǎn)，對于林林總總的資產(chǎn)注入，則要細致甄別，制定相應(yīng)的監(jiān)管對策。由于以整體上市為目的的資產(chǎn)注入普遍被認為是利好消息，在有條件一次性注入資產(chǎn)整體上市的情況下，許多大股東傾向于將整體上市步伐分拆為多次資產(chǎn)注入，以調(diào)節(jié)股價，謀取利益?！　　?. 應(yīng)加強對注入資產(chǎn)的甄別和審查。在以定向增發(fā)、換股等方式實施資產(chǎn)注入時應(yīng)著重審核如下事項：（1）注入資產(chǎn)是否與上市公司主業(yè)相關(guān)，是否是上市公司長期發(fā)展所需要的重要資產(chǎn)；（2）注入資產(chǎn)是否屬于同一控制人所有；（3）資產(chǎn)注入的價格和其他條件是否公允合理；（4）資產(chǎn)注入是否能在上市公司中切實產(chǎn)生績效；（5）資產(chǎn)注入的程序性事項如董事會、股東會、表決回避等是否合法；（6）各類中介機構(gòu)對資產(chǎn)注入出具的資產(chǎn)評估報告、財務(wù)會計報告、法律意見書、財務(wù)顧問意見等是否真實、公允、合理。從資產(chǎn)注入事項開始洽商、談判之日起至資產(chǎn)注入信息首次公開止，為資產(chǎn)注入信息敏感期，禁止大股東和相關(guān)人員在此期間交易公司股票或泄露內(nèi)幕消息?！　　?. 要求大股東實際履行股改承諾，向上市公司注入資產(chǎn)。監(jiān)管機構(gòu)也可以對大股東施予必要的紀律制裁?！　　?. 對于控股股東，監(jiān)管層應(yīng)重點關(guān)注：（1）控股股東通過操縱盈余管理的方式影響股價；（2）控股股東利用對上市公司的控制力干涉或干擾上市公司的公司治理；（3）控股股東利用不公平的資產(chǎn)注入方式損害上市公司和中小投資者利益；（4）控股股東通過各種方式影響上市公司的資產(chǎn)完整、人員獨立、財務(wù)獨立、機構(gòu)獨立和業(yè)務(wù)獨立；（5）控股股東、實際控制人利用關(guān)聯(lián)交易、利潤分配、資產(chǎn)重組、對外投資等任何方式損害上市公司和中小股東的合法權(quán)益；（6）控股股東干涉或干擾上市公司的信息披露或故意隱瞞重大信息或發(fā)布誤導(dǎo)性信息，等等。國有資產(chǎn)監(jiān)管機構(gòu)應(yīng)重點關(guān)注：（1）國有股東的市值考核和國有資產(chǎn)的保值、增值；（2）維護國有資產(chǎn)出資人權(quán)益，防止國有資產(chǎn)的流失；（3）督促國有股東積極參與公司治理，完善公司治理結(jié)構(gòu)。　　　3. 對于民營股東，監(jiān)管機構(gòu)應(yīng)重點關(guān)注：（1）民營股東利用關(guān)聯(lián)交易損害上市公司和其他股東利益；（2）民營股東通過操縱信息披露從事內(nèi)幕交易；（3）民營股東以蠱惑交易、搶帽子等方式從事二級市場操縱；（4）民營股東通過發(fā)布特定消息配合其二級市場的減持套現(xiàn)；（5）民營股東在公司治理中的“任人唯親”和“一言堂”問題；（6）民營股東通過交叉持股、互通消息、信息披露配合等手段與機構(gòu)和其他主體在二級市場上聯(lián)手從事違法違規(guī)行為。　　　5. 對于財務(wù)投資者，監(jiān)管機構(gòu)應(yīng)關(guān)注：（1）為謀取短期差價利益，財務(wù)投資者在二級市場操縱股價；（2）獲取利好信息，提前進駐，或得知利空消息，搶先出貨的內(nèi)幕交易行為；（3）與其他股東或機構(gòu)合謀，通過選擇性信息披露、發(fā)布虛假信息、隱瞞重大信息、不充分披露信息等方式影響股價謀利。　　　1. 加強對大股東一致行動人的查證。因此，監(jiān)管機構(gòu)有必要擴大監(jiān)管范圍，將公司注冊資金來源、合同關(guān)系、親友關(guān)系、人脈網(wǎng)絡(luò)、高管交叉任職情況等重要節(jié)點納入監(jiān)管視野，必要時進行現(xiàn)場檢查，以查實與大股東有關(guān)聯(lián)關(guān)系的一致行動人的真實情況。目前，我國在利用他人賬戶交易的認定上存在舉證上的困難，實踐中頻發(fā)的“老鼠倉”反映了我國在賬戶監(jiān)管上的乏力。根據(jù)海外的監(jiān)管實踐，在出現(xiàn)以下情節(jié)時可以認定行為人利用他人賬戶進行證券交易：（1）直接或間接提供證券給他人或提供資金給他人購買證券；（2）對他人所持有的證券具有管理、使用或處分的權(quán)益；（3）他人所持證券的利益或損失全部或部分歸屬于本人。目前中小板實行的大股東交易信息提示制度，可以逐步推廣適用到主板，如預(yù)計未來六個月減持股份可能達到或超過上市公司股份總數(shù)5%，或者大股東有不良劣跡曾經(jīng)受到過交易所、證監(jiān)會處罰或處分，或者上市公司股票被實施退市風(fēng)險警示等。公開提示應(yīng)載明擬交易數(shù)量、擬交易時間、擬交易價格區(qū)間、交易原因等重要事項。由于股份全流通和市場監(jiān)管的加強，不公平關(guān)聯(lián)交易出現(xiàn)了隱性化、隱蔽化和間接化的趨勢，大股東往往利用貌似公允實則不合理的定向增發(fā)、資產(chǎn)注入、豐厚訂單等關(guān)聯(lián)交易，從上市公司直接或間接獲取利益?！　　?. 將控股股東作為監(jiān)管重點，將關(guān)聯(lián)關(guān)系的概念擴大到控股股東能施加重要影響的其他主體，具體包括：（1）上市公司主要股東，包括法人和自然人；（2）控股股東控制或能施加重大影響的法人；（3）上述法人的董事、監(jiān)事、高級管理人員及其親密家庭成員控制或有重大影響的法人；（4）根據(jù)協(xié)議或某種制度安排與上述法人、有關(guān)的潛在關(guān)聯(lián)人。　　　2. 采取更為靈活的關(guān)聯(lián)交易分類監(jiān)管標(biāo)準(zhǔn)?！　　〉?，純粹以交易金額進行的劃分不僅不能反映公司規(guī)模的差異性，而且也容易忽略不同關(guān)聯(lián)交易類型的差異。同時，針對關(guān)聯(lián)人將一筆大單分批簽訂，將大筆交易分拆進行的特點，可以考慮建立關(guān)聯(lián)交易的累計制度或?qū)ν活愋偷年P(guān)聯(lián)交易采取更為嚴格的信息披露要求?？毓晒蓶|等大股東可能是關(guān)聯(lián)交易的最大獲益方，因此也必須承擔(dān)相應(yīng)的交易風(fēng)險與法律責(zé)任?！　　∈紫?，應(yīng)細化對控股股東關(guān)聯(lián)交易損害的民事賠償制度。但這一條款并未規(guī)定相應(yīng)的索賠主體和法律程序，使實踐中大量存在的控股股東利用控制權(quán)和關(guān)聯(lián)交易損害公司利益的行為得不到有效追究?！　　∑浯?，應(yīng)細化和完善“揭開公司面紗”制度。這一制度同樣適用于上市公司等股份有限公司，目前關(guān)鍵點在于盡快通過最高人民法院司法解釋的方式，解決“揭開上市公司面紗”的原告、訴由等操作性細節(jié)?！　　≡V由即在何種情況下債權(quán)人可以援引“揭開公司面紗”制度追究股東的責(zé)任，綜合國外立法與實踐，我們建議司法實踐中可考慮如下具體訴由：（1）公司資本顯著不足，包括股東抽逃出資的情況；（2）股東對上市公司的不正當(dāng)控制，如股東利用關(guān)聯(lián)交易損害債權(quán)人利益等；（3）利用股東有限責(zé)任規(guī)避法律或契約義務(wù)，如掏空上市公司，轉(zhuǎn)移上市公司資產(chǎn)另立新公司，或違背競業(yè)禁止義務(wù)設(shè)立與上市公司相競爭的新公司等；（4）股東與上市公司在財務(wù)、人格、業(yè)務(wù)上的混同。例如，對于控股股東權(quán)力濫用的情況，可以在表決回避的基礎(chǔ)上制定回購擔(dān)保制度，消除非公平關(guān)聯(lián)交易對上市公司造成的不利影響，具體方式是控股股東作為關(guān)聯(lián)人在進行關(guān)聯(lián)交易（如帶有資產(chǎn)注入的定向增發(fā)）時承諾在一定期限內(nèi)如上市公司業(yè)績不能達到某種盈利水平，應(yīng)確?；刭徑灰椎馁Y產(chǎn)或?qū)咀鞒鱿鄳?yīng)補償。全流通雖然使僵化的國有資產(chǎn)流動起來，獲得了按市場定價的機會，但同時也使國有資產(chǎn)流失的渠道更為豐富，國有資產(chǎn)流失的數(shù)額也更為巨大?！　　☆A(yù)防和制止全流通后國有資產(chǎn)的流失，定價是關(guān)鍵。為此，國資委、證監(jiān)會2007年6月聯(lián)合頒布了《國有股東轉(zhuǎn)讓所持上市公司股份管理暫行辦法》，確定了國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓按二級市場交易價格進行的基本原則。尤其在法律沒有明文規(guī)定或者不適合運用交易價格作為參照的特殊情形下，如何確定國有股權(quán)的轉(zhuǎn)讓價格成為棘手的問題。這些定價因素主要包括：　　　1. 企業(yè)盈利能力。企業(yè)盈利能力越強，其內(nèi)在價值高于凈資產(chǎn)的比例就越高，其轉(zhuǎn)讓價格也就越高。一般而言，股本規(guī)模小的公司提升盈利水平相對容易，股本擴張潛力大，預(yù)期回報較高，而規(guī)模大的公司，收購方需要投入的資金較多，進行重組的成本較高。因此，股本規(guī)模也是國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓定價需要考慮的因素。國內(nèi)學(xué)者的研究表明，轉(zhuǎn)讓溢價與轉(zhuǎn)讓股份比例存在正相關(guān)關(guān)系，轉(zhuǎn)讓比例低，受讓方只能處于從屬地位，無法對公司經(jīng)營和管理施予有效影響。　　　4. 再融資能力?！　　?. 轉(zhuǎn)讓對象。即使同為非國有受讓對象，也可能在資質(zhì)、資信、中外身份等方面存在差異，應(yīng)有一個甄別判斷的過程。　　　6. 行業(yè)特殊性。　　　以上定價參考因素也是國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)在審核上市公司國有股份轉(zhuǎn)讓工作所應(yīng)考慮的審核條件。　　　此外，有關(guān)法律法規(guī)（如刑法、國有資產(chǎn)管理法、證券法等）應(yīng)強化對下列違法行為的法律責(zé)任和打擊力度：（1）未按有關(guān)規(guī)定公開股份轉(zhuǎn)讓信息；（2）轉(zhuǎn)讓方、上市公司不履行相應(yīng)的內(nèi)部決策程序、批準(zhǔn)程序或者超越權(quán)限、擅自轉(zhuǎn)讓上市公司股份；（3）轉(zhuǎn)讓方、上市公司向中介機構(gòu)提供虛假會計資料，導(dǎo)致審計、評估結(jié)果失真，造成國有資產(chǎn)損失；（4）轉(zhuǎn)讓方與擬受讓方串通，低價轉(zhuǎn)讓上市公司股份，造成國有資產(chǎn)損失；（5）擬受讓方在上市公司股份公開轉(zhuǎn)讓信息中，與有關(guān)方惡意串通低評低估上市公司股份價格，造成國有資產(chǎn)損失；（6）擬受讓方未在其承諾的期限內(nèi)對上市公司進行重大資產(chǎn)重組；（7）擬受讓方采取欺詐、隱瞞等手段影響轉(zhuǎn)讓方的選擇以及上市公司股份協(xié)議的簽訂；（8）上市公司股份轉(zhuǎn)讓批準(zhǔn)機構(gòu)及其有關(guān)人員違反本辦法，擅自批準(zhǔn)或者在批準(zhǔn)中以權(quán)謀私，造成國有資產(chǎn)