【正文】 業(yè)、不同發(fā)展階段、不同市場(chǎng)特點(diǎn)的企業(yè)職工持股計(jì)劃方案的設(shè)計(jì)會(huì)有很大差異。同一行業(yè)的不同發(fā)展階段的企業(yè)的職工持股計(jì)劃方案在資金來源的解決、持股比例的分配、工具的選擇方面也有區(qū)別。競(jìng)爭(zhēng)行業(yè)實(shí)施職工持股計(jì)劃激勵(lì)作用就很大。　　以上這些關(guān)系在不同方面、以不同的程度影響著職工持股計(jì)劃方案中的各種要件的設(shè)計(jì)，在方案設(shè)計(jì)時(shí)必須綜合全面考慮。因此設(shè)計(jì)職工持股計(jì)劃方案時(shí)必須對(duì)現(xiàn)行法律、法規(guī)、政策充分熟悉。這個(gè)問題取決于企業(yè)現(xiàn)狀與所有者或經(jīng)營(yíng)者的理念，如果是衰退期的企業(yè)則不可能實(shí)行福利型的職工持股計(jì)劃；如果是成長(zhǎng)期的企業(yè)則可以實(shí)行福利型的職工持股計(jì)劃，但還要取決于所有者的意愿。每種工具的特點(diǎn)和作用是有區(qū)別的，針對(duì)不同的企業(yè)采取不同的工具組合，就會(huì)最大限度地發(fā)揮工具的作用。　　另外，除了合理的設(shè)計(jì)以外，實(shí)施與運(yùn)作也是非常重要的環(huán)節(jié)?！　〗Y(jié)語：　　只有在深諳職工持股計(jì)劃的設(shè)計(jì)方法并了解企業(yè)經(jīng)營(yíng)運(yùn)作的基礎(chǔ)上，在企業(yè)戰(zhàn)略的框架內(nèi)進(jìn)行綜合分析、權(quán)衡利弊才能設(shè)計(jì)出符合實(shí)際的方案，為職工持股計(jì)劃的有效運(yùn)作打下良好基礎(chǔ)。企業(yè)運(yùn)作有如兵法，作為企業(yè)運(yùn)作工具之一的職工持股計(jì)劃亦如此，職工持股計(jì)劃及其相關(guān)工具如果運(yùn)用得當(dāng)，可以演變出多種具體的有效方式，運(yùn)用于不同企業(yè)的實(shí)踐之中。如果機(jī)械地模仿，則可能會(huì)上演失街亭的悲劇。１９９６年１２月，陳某向Ａ公司認(rèn)購(gòu)內(nèi)部職工股２５００元，并獲配股２５００元。１９９８年１２月，Ａ公司給陳某送３０００股（３０００元）。持股會(huì)于２０００年３月召開了持股職工代表大會(huì)通過了內(nèi)部職工股實(shí)施細(xì)則。陳某于２０００年５月被Ａ公司除名，Ａ公司未辦理該８０００股的收回手續(xù)。Ａ公司辯稱，公司的內(nèi)部職工股實(shí)施細(xì)則合法有效，應(yīng)作為公司處理內(nèi)部職工股股權(quán)配送、收回的依據(jù)。陳某被公司除名后已不能享受該配送的５５００股股權(quán)，而應(yīng)由公司收回；陳某出資購(gòu)買的２５００股公司即將按原價(jià)從陳某處買回。本案審理中有兩種意見：第一種意見認(rèn)為，企業(yè)發(fā)行內(nèi)部職工股與上市公司的股票是完全不同的概念。第二種意見認(rèn)為，Ａ公司依據(jù)持股會(huì)實(shí)施細(xì)則的規(guī)定單方剝奪陳某所持有的股權(quán)、強(qiáng)制陳某退回購(gòu)買的股份、且不支付股息是沒有法律依據(jù)的，陳某的訴訟請(qǐng)求應(yīng)予以支持。這里涉及的法律問題是：企業(yè)能否剝奪配送給職工的股權(quán)？持股會(huì)制訂的實(shí)施細(xì)則中有關(guān)職工被除名后收回配送股權(quán)的規(guī)定是否構(gòu)成對(duì)配股所附的條件？職工被除名后其所購(gòu)買的股份能否強(qiáng)制退回？筆者試就上述問題分析如下：一、Ａ公司能否剝奪配送給職工的股權(quán)Ａ公司在成立時(shí)向職工發(fā)行內(nèi)部職工股，其實(shí)質(zhì)是向職工募籌企業(yè)資金，而職工出資購(gòu)買公司的股權(quán)并在公司頒發(fā)股權(quán)證后，已成為公司的股東，對(duì)其出資所購(gòu)得的股份擁有所有權(quán)。如果在不引起股本總額減少的情況下，公司用歷年結(jié)余工資、配股補(bǔ)貼及當(dāng)年的紅利配送的股份，可否因職工被除名而收回？這需要分析企業(yè)配股資金的性質(zhì)和配股后股權(quán)的權(quán)利歸屬。其中除配股補(bǔ)貼的性質(zhì)不明外，結(jié)余工資和紅利的性質(zhì)是清楚的。在發(fā)給職工之前，雖然其所有權(quán)仍屬于企業(yè)，但其實(shí)質(zhì)是職工的勞動(dòng)所得?？梢娪闷髽I(yè)結(jié)余工資和紅利配送股份，并不是企業(yè)對(duì)職工的“恩賜”，而是既有利于企業(yè)增加資本金，也有利于保護(hù)股東和職工利益的雙贏的做法。Ａ公司在配送股份過程中，已把陳某應(yīng)得的份額劃入陳某的股權(quán)證。股份的所有權(quán)從劃入陳某股權(quán)證起轉(zhuǎn)移為陳某所有，配送的５５００股股份應(yīng)認(rèn)定為陳某的合法財(cái)產(chǎn)。Ａ公司因陳某被除名而剝奪其合法財(cái)產(chǎn)沒有法律依據(jù)，而且構(gòu)成了對(duì)陳某合法財(cái)產(chǎn)權(quán)的侵犯。筆者傾向于將其視為民事行為的一種特殊形式，也屬于作為基本法的民法通則的調(diào)整對(duì)象?！蹦敲矗止蓵?huì)制訂的實(shí)施細(xì)則中有關(guān)職工被除名后收回配送股權(quán)的規(guī)定，是否構(gòu)成對(duì)配股所附的條件呢？筆者的答案是否定的。持股會(huì)是股東的聯(lián)合體，實(shí)質(zhì)上是股東的代理人，僅有權(quán)代理會(huì)員行使股東權(quán)，而無剝奪會(huì)員股權(quán)的權(quán)利。Ａ公司依持股會(huì)實(shí)施細(xì)則的規(guī)定剝奪陳某的股權(quán)是不能得到法律支持的。這種條件能否交付執(zhí)行，除了取決于所附的條件是否成就，還取決于所附的條件是否合理和合法。如果配送股份的資金屬于本來就應(yīng)分配給職工的財(cái)產(chǎn)，配送股份不過是財(cái)產(chǎn)分配的一種特殊形式，那么，公司用附條件的形式剝奪職工在公司勞動(dòng)期間的應(yīng)得利益，是不能支持的。三、職工被除名后其所購(gòu)買的股份能否強(qiáng)制退回在本案中，職工被除名后要強(qiáng)制退回其所購(gòu)買的內(nèi)部股份，也是來源于持股會(huì)的規(guī)定，而不是公司的規(guī)定。但是，如果是公司章程或公司發(fā)行內(nèi)部股份及配送股份時(shí)有明確規(guī)定的，應(yīng)區(qū)別對(duì)待。凡公開發(fā)行股份，應(yīng)嚴(yán)格按照公司法、證券法規(guī)定的條件、程序操作。即使公司對(duì)此有附條件，這樣的條件也因違反公司法的原則應(yīng)確認(rèn)為無效。而且，公司強(qiáng)制職工股東把所購(gòu)買的股份賣回公司，已違反了公司法第一百四十九條關(guān)于“公司不得收購(gòu)本公司的股票”的強(qiáng)制性規(guī)定，因?yàn)檫@一行為會(huì)使公司減少股本，不符合公司資本運(yùn)營(yíng)中的“資本確定、資本維持、資本不變”三項(xiàng)原則。而且這種股份往往未經(jīng)證券管理部門批準(zhǔn)甚至備案，不能公開對(duì)外發(fā)行和流通，只能在企業(yè)內(nèi)部轉(zhuǎn)讓。只要這一行為不至于引起企業(yè)資本的減少，那么，應(yīng)當(dāng)確認(rèn)企業(yè)發(fā)行股份時(shí)所附的條件有效。為了保持有限責(zé)任公司的人合性，公司章程往往對(duì)股東的資格加以嚴(yán)格限制。一、股東之間的出資轉(zhuǎn)讓因?yàn)楣蓶|間的出資轉(zhuǎn)讓只會(huì)影響各股東的出資比例、責(zé)任承擔(dān)以及利益分配，不會(huì)妨礙公司股東間的信任關(guān)系，進(jìn)而也不會(huì)影響到各股東間良好的信用合作，從而使公司整體利益運(yùn)作不會(huì)受到不利因素的影響?！度毡居邢薰痉ā返冢保箺l規(guī)定：股東得將其份額的全部或一部分轉(zhuǎn)讓給其他股東。（二）股東之間轉(zhuǎn)讓出資必須經(jīng)股東大會(huì)同意。（三）公司章程對(duì)股東間的轉(zhuǎn)讓可附加條件。我國(guó)公司法采取了第一種立法例。股份的自由轉(zhuǎn)讓制度使一人公司的出現(xiàn)成為可能。在我國(guó)，除了國(guó)有獨(dú)資和外商獨(dú)資外，公司法未認(rèn)可其他一人公司形式。由此看來，公司法又未明確禁止存續(xù)性一人公司的存在。因演生型（即存續(xù)性）的有限責(zé)任公司可使惟一股東享有有限責(zé)任的利益，從而不必承擔(dān)無限責(zé)任，但也正因?yàn)槿绱?，存在種種弊端：它可能導(dǎo)致公司的濫設(shè)。它會(huì)嚴(yán)重危及公司債權(quán)人的合法利益，降低公司的信用度，同時(shí)，一人公司從事高風(fēng)險(xiǎn)投資時(shí)，極易導(dǎo)致侵權(quán)行為的發(fā)生，因?yàn)橥顿Y的高風(fēng)險(xiǎn)、低信用，從而給整個(gè)社會(huì)帶來負(fù)面影響。或采用公司人格否認(rèn)制度防止濫用公司法人資格，利用法人人格逃避法律義務(wù)。二、股東向第三人轉(zhuǎn)讓出資因股東向與股東無關(guān)第三人轉(zhuǎn)讓出資將直接影響有限公司股東間的信任，影響其間的良好關(guān)系，因此各國(guó)對(duì)此均有嚴(yán)格限制。日本《有限公司法》第１９條規(guī)定：股東將其份額的全部或一部轉(zhuǎn)讓給非股東時(shí)，須經(jīng)股東大會(huì)同意。股東因死亡發(fā)生繼承或離婚時(shí)，夫妻分割財(cái)產(chǎn)是否繼承人和分割股份者當(dāng)然成為公司股東？繼承與財(cái)產(chǎn)分割是特定的法律行為，非基于當(dāng)事人的協(xié)議成立，股東出資是個(gè)人的合法財(cái)產(chǎn)，因此，當(dāng)然可以發(fā)生繼承和分割。法國(guó)《商事公司法》第４４條規(guī)定：公司股份可通過繼承方式或在夫妻之間清算共同財(cái)產(chǎn)自由轉(zhuǎn)移，但是在章程中可規(guī)定：配偶繼承人只有在按章程規(guī)定的條件獲得同意后，才能成為股東。這就有可能導(dǎo)致股東間的利益沖突和公司決策的矛盾。或者也可在公司章程中對(duì)配偶和繼承人成為股東的條件加以限定，只有符合條件才可成為股東，總之必須完善此方面立法才可保護(hù)其他股東利益，有利于公司的運(yùn)作。特別是股東人數(shù)較少和規(guī)模較小的有限責(zé)任公司，執(zhí)行董事則成為了業(yè)務(wù)執(zhí)行和經(jīng)營(yíng)思想的決定機(jī)關(guān)，同時(shí)，執(zhí)行董事有的是公司的法定代表人，還可兼任公司經(jīng)理，這樣一身三任的執(zhí)行董事則享有相當(dāng)于有限責(zé)任公司董事會(huì)、董事長(zhǎng)和經(jīng)理的職權(quán)。因此，相互制衡就成為這一制度的精髓。在這樣一種權(quán)威身重的情況下，卻對(duì)其出資轉(zhuǎn)讓無任何嚴(yán)格限制，這與權(quán)利義務(wù)對(duì)等原則是相違背的，也在一定程度上危害了其他股東的利益。我國(guó)應(yīng)考慮完善此方面的立法。 　一、企業(yè)改制中土地資產(chǎn)處置方式比較　　 根據(jù)我國(guó)在企業(yè)改制中土地資產(chǎn)處置的有關(guān)法律規(guī)定，企業(yè)改制時(shí)可以采取的處置方式有以下五種：　　國(guó)有土地出讓　　原使用劃撥土地的企業(yè)可通過補(bǔ)辦出讓手續(xù)，向政府交納出讓金后，取得出讓土地使用權(quán)。缺點(diǎn)是：出讓金數(shù)額巨大，會(huì)形成對(duì)企業(yè)沉重的資金負(fù)擔(dān)。適用范圍是：經(jīng)濟(jì)實(shí)力雄厚、占地面積小或改變用途、被拍賣等規(guī)定必須進(jìn)行出讓的企業(yè)行為。土地租賃合同經(jīng)出租方同意后可以轉(zhuǎn)讓，改變?cè)贤?guī)定的使用條件，應(yīng)當(dāng)重新簽訂土地租賃合同，簽訂土地租賃合同。租賃土地上的房屋等建筑物、構(gòu)筑物可以依法抵押，抵押權(quán)實(shí)現(xiàn)時(shí)，土地租賃合同同時(shí)轉(zhuǎn)讓。缺點(diǎn)是：企業(yè)對(duì)土地使用權(quán)沒有以轉(zhuǎn)讓方式處置的權(quán)利，不得于充分發(fā)揮土地資產(chǎn)功能，不利于土地資產(chǎn)的保值增值?！　∽鲀r(jià)出資（入股）　　國(guó)家以土地使用權(quán)作價(jià)出資（入股），是指國(guó)家以一定年期的國(guó)有土地使用權(quán)作價(jià)，作為出資投入改組后的新設(shè)企業(yè)，該土地使用權(quán)由新設(shè)企業(yè)持有，可以依照土地管理法律、法規(guī)中關(guān)于出讓土地使用權(quán)的規(guī)定轉(zhuǎn)讓、出租、抵押。　　這種土地資產(chǎn)處置的優(yōu)點(diǎn)是：企業(yè)不需交納出讓金或租金，資金壓力減輕。土地資產(chǎn)總額巨大，會(huì)大大改變企業(yè)產(chǎn)權(quán)結(jié)構(gòu)，使企業(yè)效益降低，影響其他股東的積極性。　　保留劃撥用地企業(yè)改革涉及的土地使用權(quán)，經(jīng)批準(zhǔn)可以采取保留劃撥方式處置：A、繼續(xù)作為城市基礎(chǔ)設(shè)施用地、公益事業(yè)用地和國(guó)家重點(diǎn)扶持的能源、交通、水利等項(xiàng)目用地，原土地用途不發(fā)生改變的，但改造或改組為公司制企業(yè)的除外；B、國(guó)有兼并國(guó)有企業(yè)或非國(guó)有企業(yè)以及國(guó)有企業(yè)合并，兼并或合并后的企業(yè)是國(guó)有工業(yè)生產(chǎn)企業(yè)的；C、在國(guó)有企業(yè)兼并、合并中被兼并的國(guó)有企業(yè)或國(guó)有企業(yè)合并中的一方屬于瀕臨破產(chǎn)的企業(yè)；D、國(guó)有企業(yè)改造或改組為國(guó)有獨(dú)資公司的?！　∵@種方式主要用于國(guó)有企業(yè)兼并和松散型企業(yè)集團(tuán)的土地資產(chǎn)處置，但如土地發(fā)生轉(zhuǎn)讓、改變用途等行為則必須納入出讓軌道?！　∈跈?quán)經(jīng)營(yíng)管理　　國(guó)家根據(jù)需要，可以一定年期的國(guó)有土地使用權(quán)作價(jià)后授權(quán)給經(jīng)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)設(shè)立的國(guó)家控股公司，作為國(guó)家授權(quán)投資機(jī)構(gòu)的國(guó)有獨(dú)資公司和集團(tuán)公司經(jīng)營(yíng)管理。　　這種土地資產(chǎn)處置方式的優(yōu)點(diǎn)是：企業(yè)沒有資金負(fù)擔(dān)，企業(yè)可依法轉(zhuǎn)讓、出租、抵押等，并可通過聯(lián)營(yíng)、入股、置換和重組等形成盤活存量土地資產(chǎn)。適用范圍是：國(guó)有大型集團(tuán)公司等。 在企業(yè)改制的實(shí)踐中碰到的土地資產(chǎn)問題主要有：　　（一）土地使用權(quán)租賃處置中的問題　　租賃土地使用權(quán)的產(chǎn)權(quán)問題　　以往對(duì)土地權(quán)利的認(rèn)識(shí)是：租賃土地使用權(quán)不要轉(zhuǎn)租、抵押等。過去把出讓土地使用權(quán)對(duì)應(yīng)于土地權(quán)利束中的地上權(quán)，因此現(xiàn)在的租賃土地使用權(quán)實(shí)質(zhì)是相對(duì)于出讓土地使用權(quán)的“限制性地上權(quán)”，是有償土地使用的一種方式。目前通常的做法是根據(jù)土地評(píng)估機(jī)構(gòu)對(duì)涉及改制的企業(yè)用地評(píng)估的熟地價(jià)，按一定的土地還原利率、簽定的土地租賃年期折算土地租金。如果企業(yè)當(dāng)初是通過有償劃撥得到的土地使用權(quán)，那么在折算土地租金時(shí)采用熟地地價(jià)有重復(fù)計(jì)算土地重置取得費(fèi)部分。　　因此，在企業(yè)改制中采用土地使用權(quán)租賃的處置方式時(shí)不能一刀切：采用熟地地價(jià)折算土地租金?！　∑渌婕白赓U的問題　　在許多企業(yè)改制時(shí)，為了方便改制，改制企業(yè)采用租用第三方產(chǎn)（房屋或土地，土地一般是劃撥地）方式，避開土地處置問題?！　“凑瘴覈?guó)的法律規(guī)定，土地必須是有償使用（出讓、租賃或入股到企業(yè)中）的，才可以出租（租賃土地使用權(quán)在國(guó)家同意下出可以轉(zhuǎn)租）。　?。ǘ┩恋厥褂脵?quán)作價(jià)出資處置中的問題　　國(guó)有股權(quán)的持股人的國(guó)有收益分配的問題　　“國(guó)有股權(quán)的持股入人國(guó)有收益分配”是從采用土地資產(chǎn)入股以來一直存在爭(zhēng)議、一直未取得統(tǒng)一意見的問題。這種處置方式存在以下問題：其一，持有土地資產(chǎn)股份的公司（原先改制企業(yè)的上級(jí)企業(yè)或行業(yè)性總公司）在自身改制時(shí)土地資產(chǎn)處置存在難度。　　因此，在企業(yè)改制中，土地資產(chǎn)折股的股權(quán)持有人應(yīng)為地主方人民政府，并有地方人民政府的代理人（土地管理部門監(jiān)管），收益屬于地方財(cái)政。這樣存在著與確定土地租金同樣的問題是：在采用作價(jià)入股時(shí)是以熟地地價(jià)折算的合理性問題。而大部分企業(yè)所占土地上固化的資產(chǎn)價(jià)值都是由于企業(yè)在取得土地之后自身不斷投入改造的結(jié)果。為了保證企業(yè)改制土地資產(chǎn)處置的完整性和一致性，可能采用以土地出讓金為土地股權(quán)的折算基礎(chǔ)。劃撥土地只能自用。目前市場(chǎng)中很多企事業(yè)單位利用自己的劃撥土地使用權(quán)與房地產(chǎn)開發(fā)商合作開發(fā)就是一個(gè)很好的例子?！　潛芡恋厥褂脵?quán)其實(shí)是一種“優(yōu)先發(fā)展權(quán)”，誰擁有它就有了在這塊土地上搞開發(fā)的優(yōu)先權(quán)利。因此在企業(yè)改制中土地管理部門應(yīng)慎重采用保留劃撥土地的處置方式。　目前常用的做法是在母體公司下再成立一個(gè)三產(chǎn)服務(wù)公司，管理企業(yè)改制剝離下來的非經(jīng)營(yíng)性資產(chǎn)（包括土地資產(chǎn)）。一個(gè)可行的辦法是指導(dǎo)這些資產(chǎn)直接推向市場(chǎng)。　　改制中涉及企業(yè)股權(quán)的問題　　幾家股東（或發(fā)起人）各自以自已的部分股權(quán)或其中某幾個(gè)股東（或發(fā)起人）用自己一部分股權(quán)按照法律成立公司時(shí)，目前在土地資產(chǎn)處置方面還是一個(gè)空白，亟待解決。職工參與公司管理有多種理論基礎(chǔ)和歐洲、美日兩種立法模式，其中美日的職工持股參與模式比較適合中國(guó)。有限責(zé)任公司建立職工持股制度除了追求公平和效率以外，還有利于加強(qiáng)對(duì)公司的監(jiān)督，有利于公司規(guī)模的擴(kuò)大，有利于增強(qiáng)企業(yè)凝聚力。有限責(zé)任公司的職工持股制度除了具有職工持股制度的一般特點(diǎn)以外，還具有股權(quán)行使主體為特定組織、股份購(gòu)買和流轉(zhuǎn)受到較大限制、職工持股會(huì)常受經(jīng)營(yíng)管理層控制等專有特點(diǎn)。中國(guó)有限責(zé)任公司的職工持股制度必須依法規(guī)范運(yùn)作，立法上可以借鑒美國(guó)《統(tǒng)一商法典》模式。[1]但是，各國(guó)公司法對(duì)有限責(zé)任公司的概念表述不盡一致，有的采取直接界定的方式，把有限責(zé)任公司定義為一定人數(shù)股東組成、股東對(duì)公司債務(wù)僅承擔(dān)有限責(zé)任的公司形式，如法國(guó)、日本、中國(guó)臺(tái)灣地區(qū)等；有的采取間接界定的方式，把有限責(zé)任公司定義為具有獨(dú)立的權(quán)利和義務(wù)、僅以公司財(cái)產(chǎn)向公司債權(quán)人承擔(dān)責(zé)任的商業(yè)公司，如德國(guó)。[3]　　有限責(zé)任公司作為公司的一種典型形式，除具備公司法定性、營(yíng)利性、法人性的一般特征以外，還有其自身的專門特征。與股份有限公司等其他公司形式比較，有限責(zé)任公司的股東人數(shù)不僅有最低數(shù)額的限制，一般還有最高數(shù)額的限制。[4]中國(guó)《公司法》規(guī)定，有限責(zé)任公司由2個(gè)以上50個(gè)以下股東共同出資設(shè)立。[5]　股東僅以其出資額為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任。日本、德國(guó)、奧地利的《公司法》規(guī)定有限