【正文】 與股份有限公司的股東以所持股份為限對(duì)公司承擔(dān)有限責(zé)任不同，有限責(zé)任公司的股東責(zé)任是一種相對(duì)責(zé)任，即在某些特殊情況下，有限責(zé)任公司的股東還可能承擔(dān)出資額以外的財(cái)產(chǎn)責(zé)任。國(guó)家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)或者國(guó)家授權(quán)的部門可以單獨(dú)投資設(shè)立國(guó)有獨(dú)資的有限責(zé)任公司。法律之所以如此限定，是因?yàn)橛邢挢?zé)任公司兼有人合性質(zhì)，如果人數(shù)眾多，則不利于股東之間友好合作，難以樹立起公司的良好形象，也不利于公司的發(fā)展。股東人數(shù)有最高數(shù)額的限制。[2]中國(guó)《公司法》采取直接界定的方式，把有限責(zé)任公司定義為一定人數(shù)股東組成的、股東以其出資額為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任、公司以其全部資產(chǎn)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)法人?！　　￡P(guān)鍵詞：有限責(zé)任公司　職工持股制度　職工持股法　　　一、有限責(zé)任公司和職工持股制度　　　（一）有限責(zé)任公司　　　有限責(zé)任公司是公司的典型形式之一，各國(guó)公司法無一例外地規(guī)定了有限責(zé)任公司的形式。中國(guó)法學(xué)界對(duì)職工持股制度少有熱情，源于向職工配送股份的違法性、國(guó)家的明令制止和停止、地方立法的沖突和混亂。中國(guó)有限責(zé)任公司建立職工持股制度具有社會(huì)制度、法律政策和實(shí)踐探索等優(yōu)勢(shì)。中國(guó)的職工持股制度始于20世紀(jì)90年代初，經(jīng)歷過較大挫折。有限責(zé)任公司的職工持股制度摘要：有限責(zé)任公司的特點(diǎn)是股東人數(shù)有最高數(shù)額的限制，僅以其出資額為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任，在組織與經(jīng)營(yíng)上具有非公開性?！　「闹浦猩婕败婈?duì)土地資產(chǎn)的問題　　企業(yè)改制中涉及軍隊(duì)地產(chǎn)的應(yīng)作好軍隊(duì)產(chǎn)與地方產(chǎn)的劃轉(zhuǎn)工作，這涉及軍隊(duì)與地方土地管理部門之間的關(guān)系，企業(yè)改制時(shí)土地資產(chǎn)處置比較復(fù)雜。這種處置的方式其實(shí)是一種過渡性辦法，不徹底。 　（四）其他問題　　企業(yè)改制中非經(jīng)營(yíng)性土地資產(chǎn)的處置問題　　在實(shí)踐中，經(jīng)常會(huì)碰到許多的國(guó)有老企業(yè)通常擁有大量的職工住房用地，這對(duì)企業(yè)改制的土地資產(chǎn)處置帶來的新問題，有償使用權(quán)這些土地沒有必要（大量是職工住宅用地），也沒有可能（企業(yè)交不起這些土地的出讓金）。從規(guī)范土地市場(chǎng)的角度出發(fā)，土地管理部門應(yīng)該對(duì)轄區(qū)內(nèi)的土地編制劃撥土地使用權(quán)目錄。這個(gè)權(quán)利 有價(jià)值的，并且可以在市場(chǎng)中得到實(shí)現(xiàn)。擁有劃撥和土地使用權(quán)的一方一般都會(huì)要求得到開發(fā)物業(yè)近一半的價(jià)值，這也足見劃撥土地使用權(quán)的價(jià)值。那么劃撥土地使用權(quán)在市場(chǎng)中能不能形成交換價(jià)值？能不能實(shí)現(xiàn)這個(gè)價(jià)值呢？答案是肯的?！　。ㄈ┍Ａ魟潛芊绞降乃伎肌　?duì)于特殊的國(guó)有企業(yè)改制（以上已有論述）土地資產(chǎn)處置方式可以短期內(nèi)采用保留劃撥的形式。因此在作價(jià)折股時(shí)應(yīng)該以土地資源價(jià)值折入公司股本。根據(jù)土地價(jià)值二元論的觀點(diǎn)：土地價(jià)值包括土地資源價(jià)值和固化在土地上的資產(chǎn)價(jià)值?！　≌酃蓡栴}　　目前企業(yè)改制采用作價(jià)入股的方式通常用土地熟地地價(jià)折股的方法。其二，土地收益原本屬于地方收益，一旦把持股人確認(rèn)為改制企業(yè)的主管上級(jí)，地方收益必然減少，影響企業(yè)與屬地政府的關(guān)系，在實(shí)踐中就存在著許多改制企業(yè)拿不到土地使用證的情況。國(guó)家土地管理部門給很多改制企業(yè)的土地資產(chǎn)批復(fù)都把國(guó)有股的持股人確認(rèn)給了改制企業(yè)的主管上級(jí)（企業(yè)或行業(yè)性總公司）。規(guī)范租賃第三方產(chǎn)的辦法是對(duì)實(shí)行劃撥土地證實(shí)行年檢可以有效地控制非法改變土地用途的情況。如有些公司在上市的招股說明書中載明公司所有房產(chǎn)、廠房均為租賃非發(fā)起人產(chǎn)。應(yīng)該根據(jù)具體情況測(cè)算確定折算租金的基數(shù)，通常企業(yè)在獲得土地時(shí)一般都支付了補(bǔ)償安置費(fèi)用和宗地基礎(chǔ)設(shè)施開發(fā)費(fèi)，因此，從有利0企業(yè)改制的角度出發(fā)，可以統(tǒng)一采取以土地出讓金為基數(shù)折算土地的年租金。其二，土地熟地價(jià)格包括土地重置取得費(fèi)、土地開發(fā)費(fèi)等，如果企業(yè)當(dāng)初在取得劃撥土地時(shí)宗地外的一些基礎(chǔ)設(shè)施是由企業(yè)自身投資開發(fā)的，那么在折算土地租金時(shí)采用熟地地價(jià)有重復(fù)計(jì)算土地開發(fā)費(fèi)部分。這種租金確定的辦法存在一些問題；其一，企業(yè)改制時(shí)涉及的劃撥用地當(dāng)初取得土地的方式有兩種：有償劃撥（支付補(bǔ)償、安置費(fèi)用）和無償劃撥。　　租賃土地使用權(quán)的土地租金確定問題　　以前的企業(yè)改制土地資產(chǎn)處置的方式比較單一，但隨著在企業(yè)改制中土地年租制的推行，租賃土地使用權(quán)租金問題的確定日益受到改制企業(yè)的關(guān)注。隨著土地使用制度改革深入、年租制的推行，對(duì)租賃土地使用權(quán)新的認(rèn)識(shí)是：在出租方（國(guó)家）同意的情況下，租賃土地使用權(quán)可以轉(zhuǎn)租、抵押，并且租賃土地使用的租期可以在不起過法定出讓最高年限下自由商定。 二、土地資產(chǎn)處置中存在的若干問題思考　　　　缺點(diǎn)是：土地使用權(quán)實(shí)際上是在空轉(zhuǎn)，國(guó)家土地資產(chǎn)收益暫時(shí)未得到體現(xiàn)，需等到土地使用權(quán)進(jìn)入實(shí)轉(zhuǎn)后才行；另外，需合理處理中央和地方政府的利益關(guān)系。國(guó)有土地使用權(quán)授權(quán)經(jīng)營(yíng)，由國(guó)家土地管理局審批，并發(fā)給國(guó)有土地使用權(quán)經(jīng)營(yíng)管理授權(quán)書，被授權(quán)的國(guó)家控股公司、作為國(guó)家授權(quán)投資機(jī)構(gòu)的國(guó)有獨(dú)資公司和集團(tuán)公司憑授權(quán)書，可以向其直屬企業(yè)、控股企業(yè)、參股企業(yè)以作價(jià)出資（入股）或租賃等方式配置土地，企業(yè)應(yīng)持土地使用權(quán)經(jīng)營(yíng)管理授權(quán)書和有關(guān)文件，按規(guī)定辦理變更土地登記手續(xù)。因此，這只是一種暫時(shí)、過渡的方式，與市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)不相適應(yīng)，不是發(fā)展方向。其中B、C、D項(xiàng)保留劃撥用地方式的期限不超過5年。適用范圍是：占地面積大、經(jīng)營(yíng)效益好、競(jìng)爭(zhēng)能力強(qiáng)、有開發(fā)前途或政策上需扶持的，關(guān)系到國(guó)計(jì)民生的企業(yè)。缺點(diǎn)是：國(guó)家與企業(yè)共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)，國(guó)家股持股人不明，不便管理，影響國(guó)有股的切實(shí)實(shí)現(xiàn)。土地使用權(quán)作價(jià)出資（入股）形成的國(guó)家股股權(quán)，按照國(guó)有資產(chǎn)投資主體由有批準(zhǔn)權(quán)的人民政府土地管理部門委托有資格的國(guó)有股權(quán)持股單位統(tǒng)一持有。適用范圍是：長(zhǎng)期負(fù)債過重、經(jīng)營(yíng)虧損、占地面積大，無能力一次支付出讓金的企業(yè)?！　∵@種土地資產(chǎn)處置方式的優(yōu)點(diǎn)是：企業(yè)資金負(fù)擔(dān)大大減輕，國(guó)家與企業(yè)之間產(chǎn)權(quán)清晰，租金進(jìn)入企業(yè)成本，并可適時(shí)調(diào)整租金，保證國(guó)家收益，也可有效地防止國(guó)有資產(chǎn)的流失。簽訂土地租賃合同和轉(zhuǎn)讓土地租賃合同應(yīng)辦理土地登記和變更登記手續(xù)?！　?guó)有土地租賃　　國(guó)有土地租賃，是指土地使用者與縣級(jí)以上人民政府土地管理部門簽訂一定年限的土地租賃合同，并支付租金的行為。由于大多數(shù)國(guó)有企業(yè)負(fù)債率偏高，無力支付巨額出讓金，導(dǎo)致許多地方政府大幅度削減出讓金，這必然易造成國(guó)有資產(chǎn)的流失，使得土地市場(chǎng)混亂，給土地資產(chǎn)管理留下后遺癥。　　這種土地資產(chǎn)處置方式的優(yōu)點(diǎn)是：企業(yè)以出讓方式取得的土地使用權(quán)，可依法轉(zhuǎn)讓、出租、抵押和作價(jià)入股，即對(duì)土地使用權(quán)享有處置權(quán)，可根據(jù)生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)需要對(duì)其進(jìn)行融資、產(chǎn)權(quán)運(yùn)作，而且國(guó)家有與企業(yè)之間產(chǎn)權(quán)清晰，企業(yè)對(duì)土地享有完整的法人財(cái)產(chǎn)權(quán)。企業(yè)改制中國(guó)有土地資產(chǎn)處置的相干問題　在我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)的公司立法中，對(duì)此實(shí)行了雙軌制：一般股東轉(zhuǎn)讓出資經(jīng)股東大會(huì)半數(shù)同意，董事、監(jiān)事轉(zhuǎn)讓出資則經(jīng)大會(huì)全體成員同意。我國(guó)公司法對(duì)擔(dān)任董事、監(jiān)事的股東轉(zhuǎn)讓出資無特別規(guī)定，仍適用一般股東的規(guī)定，但對(duì)股份有限公司的董事、監(jiān)事、經(jīng)理作了限制規(guī)定，董事、監(jiān)事有了較一般股東更多的職權(quán)，因此對(duì)公司的決策、公司的業(yè)務(wù)有了更大影響，同時(shí)，也制約著其他股東的行為。而擔(dān)任有限責(zé)任公司監(jiān)事的股東，又負(fù)有監(jiān)督公司財(cái)務(wù)、公司董事、經(jīng)理執(zhí)行職務(wù)的職責(zé)，體現(xiàn)了現(xiàn)代公司制度中的核心——三權(quán)分立的格局。三、任公司董事、監(jiān)事的股東的出資轉(zhuǎn)讓股東擔(dān)任有限公司中的董事，具有雙重身份，既享有股東的權(quán)利，又享有董事的職權(quán)。因此，我國(guó)因考慮在公司法中補(bǔ)充規(guī)定，將這種情況視為股東向第三人轉(zhuǎn)讓出資，適用第三十五條，由過半數(shù)股東表決同意。在我國(guó)婚姻繼承制度方面規(guī)定了繼承和分割財(cái)產(chǎn)中當(dāng)然包括股東出資的股權(quán)，但在公司法中卻無明文規(guī)定是否因發(fā)生繼承和分割財(cái)產(chǎn)而當(dāng)然成為股東。但是，如對(duì)此無任何限制，一律成為股東，則違反了有限公司對(duì)股東的資格認(rèn)定。我國(guó)公司法第三十五條規(guī)定：股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓出資時(shí)，必須經(jīng)全體股東半數(shù)同意。法國(guó)《商事公司法》第４５條規(guī)定：只有在爭(zhēng)得至少四分之三公司股份的多數(shù)股東的同意后，公司股份才可轉(zhuǎn)讓給與公司無關(guān)的第三者。另外，提供擔(dān)?；蜻M(jìn)行保險(xiǎn)也不失為有效方法。對(duì)此可考慮其他國(guó)家立法，當(dāng)股東成為惟一時(shí)，股東應(yīng)承擔(dān)無限責(zé)任。如一個(gè)自然人設(shè)立多個(gè)公司；一人公司作為惟一股東，再設(shè)立一人有限責(zé)任公司等。一人公司是適應(yīng)經(jīng)濟(jì)生活發(fā)展的產(chǎn)物。但公司法規(guī)定的公司解散原因中，股東只剩一人卻不成為理由之一。大多數(shù)國(guó)家對(duì)一人公司由禁止、限制轉(zhuǎn)變到不同程度的承認(rèn)，特別是存續(xù)性的一人公司已得到大多數(shù)國(guó)家的認(rèn)可。公司法第三十五條規(guī)定：股東之間可相互轉(zhuǎn)讓其全部出資或部分出資，對(duì)公司章程是否可對(duì)股東間出資轉(zhuǎn)讓附加條件未作明確規(guī)定。采用這一立法態(tài)度的是德國(guó)。我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)公司法有此規(guī)定。法國(guó)也持此態(tài)度。因此，各國(guó)公司法對(duì)此都未做嚴(yán)格限制，目前基本上有三種態(tài)度：（一）股東間可自由轉(zhuǎn)讓出資。因此在股東對(duì)出資的轉(zhuǎn)讓問題上，各國(guó)的公司法都作出了詳盡的規(guī)定，并且因轉(zhuǎn)讓對(duì)象的不同做了不同程度的限制。 有限責(zé)任公司的股東人數(shù)有限，股東都以其認(rèn)繳的出資額承擔(dān)有限責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對(duì)債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，股票不上市交易，業(yè)務(wù)相對(duì)保密，具有十分明顯的人資兩合性，這表現(xiàn)在：一方面，不出資則絕無可能成為股東；另一方面，僅有出資而與其他股東無良好的充分信任關(guān)系也是不可能成為股東的。有限責(zé)任公司轉(zhuǎn)讓出資中存在的問題如果企業(yè)發(fā)行這種股份時(shí)，把在企業(yè)工作作為購(gòu)買和持有股份的條件，企業(yè)章程或發(fā)行股份的其他文件明確規(guī)定職工離開企業(yè)時(shí)應(yīng)當(dāng)把所購(gòu)買的股份原價(jià)退回。在一些實(shí)行股份合作制的企業(yè)，其內(nèi)部發(fā)行股份時(shí)，不完全按職工人數(shù)均等處理，而是與職工的年資、貢獻(xiàn)等掛鉤，帶有調(diào)動(dòng)職工工作積極性，增強(qiáng)職工凝聚力的因素。因?yàn)?，公開發(fā)行股份而把股東的身份以附條件的形式限定為公司職工，是沒有法律依據(jù)的。依此程序發(fā)行的股份，如果由公司內(nèi)部職工購(gòu)買，也不能因職工離職、被除名而強(qiáng)制其退出。公司股份有公開發(fā)行與非公開發(fā)行之別。鑒于以上分析的理由，這樣的規(guī)定對(duì)陳某沒有約束力，法院不應(yīng)支持。除此之外，可以認(rèn)可所附條件的效力。假設(shè)在本案中有公司附條件的事實(shí)發(fā)生，也必須考察配送股份的資金來源。假設(shè)Ａ公司在給職工配送股時(shí)，明確規(guī)定職工被除名后收回配送的股權(quán)，那么，筆者認(rèn)為可以把這樣的規(guī)定看做配送股權(quán)時(shí)所附的條件。因此持股會(huì)制訂的實(shí)施細(xì)則中有關(guān)職工被除名后收回配送股權(quán)的規(guī)定，不構(gòu)成對(duì)配股所附的條件。因?yàn)榻o陳某配送股份的是Ａ公司，而不是持股會(huì)。民法通則第六十二條規(guī)定：“民事法律行為可以附條件，附條件的民事法律行為在符合所附條件時(shí)生效。二、持股會(huì)制訂的實(shí)施細(xì)則中有關(guān)職工被除名后收回配送股權(quán)的規(guī)定是否構(gòu)成對(duì)配股所附的條件公司籌資、發(fā)行股票及配送股份的行為應(yīng)由公司法、證券法調(diào)整。陳某在Ａ公司工作期間因其他原因被公司除名，應(yīng)屬勞動(dòng)法調(diào)整的范圍。根據(jù)民法通則第七十二條關(guān)于“按照合同或者其他合法方式取得的財(cái)產(chǎn)，財(cái)產(chǎn)所有權(quán)從財(cái)產(chǎn)交付時(shí)起轉(zhuǎn)移”的規(guī)定，Ａ公司把股份劃入陳某股權(quán)證的行為，應(yīng)認(rèn)定為財(cái)產(chǎn)交付的行為。企業(yè)剝奪這部分給職工的配送股份，無疑是剝奪了職工的合法權(quán)益。企業(yè)的紅利，是企業(yè)的稅后利潤(rùn)在彌補(bǔ)虧損、提取公積金和公益金后應(yīng)分配給股東的部分，用這部分資金給職工配送股份，實(shí)際上是紅利分配的變通。結(jié)余工資是企業(yè)所提取的工資中，當(dāng)期發(fā)給職工所剩余的部分。Ａ公司配送給職工股權(quán)的資金系公司歷年結(jié)余工資、配股補(bǔ)貼及當(dāng)年的紅利。公司無論是以有償形式發(fā)售股份，還是以配送形式增加股份，都必然增加公司的股本總額。筆者同意第二種意見。企業(yè)有經(jīng)營(yíng)自主權(quán)，Ａ公司依據(jù)章程和持股會(huì)實(shí)施細(xì)則的規(guī)定有權(quán)處理其內(nèi)部職工股的有關(guān)事宜，在陳某被公司除名后依據(jù)上述規(guī)定收回陳某所持有的股權(quán)、退還股金和不支付股息是正確的。陳某在公司已無股份，故應(yīng)駁回其請(qǐng)求。陳某主張的８０００股股權(quán)中只有２５００股是陳某出資購(gòu)買的，其余的５５００股是公司用歷年結(jié)余工資、配股補(bǔ)貼及當(dāng)年的紅利給付的。２００１年３月，陳某因Ａ公司拒絕支付２０００年度該８０００股的股息４００元而訴至法院，要求確認(rèn)其享有公司８０００股股權(quán)和支付２０００年度股息４００元。該實(shí)施細(xì)則的第八條規(guī)定，職工被公司除名應(yīng)按其實(shí)際出資額退出其所持有的股份（即按原價(jià)把當(dāng)初購(gòu)買的股份賣回公司），且不能享有其在工作期間所獲得的配送股。該年Ａ公司通過重組，公司由Ｂ、Ｃ兩公司和Ａ公司的持股會(huì)共同控股，而持股會(huì)由Ａ公司原先的所有內(nèi)部職工股組成。１９９７年１１月，Ａ公司簽發(fā)股權(quán)證給陳某，確認(rèn)陳某持有Ａ公司股份１０股金額５０００元，后改為５０００股每股１元。 某企業(yè)于１９９６年改制為Ａ公司（有限責(zé)任），公司經(jīng)職代會(huì)討論決定向其職工發(fā)行內(nèi)部職工股。企業(yè)內(nèi)部職工股股權(quán)因身份變動(dòng)后如何處置企業(yè)所有者及經(jīng)營(yíng)者如能掌握并靈活運(yùn)用職工持股計(jì)劃，便可以在企業(yè)商戰(zhàn)中多掌握一項(xiàng)排兵布陣的有效工具?！　”鴮W(xué)圣典《孫子兵法》云：色不過五，五色之變不可勝觀也；味不過五，五味之變不可勝嘗也；音不過五，五音之變不可勝聽也；戰(zhàn)不過奇正，奇正之變不可勝窮也。職工持股計(jì)劃從設(shè)計(jì)到實(shí)施都是一個(gè)動(dòng)態(tài)的過程，因此，在有了科學(xué)的方案后，企業(yè)自身還必須深入掌握職工持股計(jì)劃的運(yùn)作規(guī)律和作用機(jī)理。正如藥理一樣，不同的藥配合在一起服用就會(huì)比服用單一的藥物能起到更明顯的治療作用。　　三、　與職工持股計(jì)劃相關(guān)的工具　　與職工持股計(jì)劃相關(guān)的工具多種多樣，主要有股票期權(quán)、虛擬股權(quán)、股票增值權(quán)等，還有年薪等非股權(quán)薪酬工具?！　。ㄋ模÷毠こ止捎?jì)劃的類型　　是實(shí)行風(fēng)險(xiǎn)型職工持股計(jì)劃還是實(shí)行福利型職工持股計(jì)劃，是采用杠桿型職工持股計(jì)劃還是采用非杠桿型職工持股計(jì)劃?！　。ㄈ÷毠こ止捎?jì)劃的政策法規(guī)　　目前，職工持股計(jì)劃的政策法規(guī)都是地方性的或行業(yè)性的，各地的規(guī)定也有較大差異，并且與《公司法》等全國(guó)性法律、法規(guī)不完全一致，如何在現(xiàn)有法律框架內(nèi)合理運(yùn)作職工持股涉及到許多法律問題?！　〕松鲜鋈齻€(gè)方面的關(guān)系外，職工持股計(jì)劃方案設(shè)計(jì)與企業(yè)的管理方式，與企業(yè)的職工結(jié)構(gòu)，與企業(yè)的規(guī)模，與企業(yè)的資本人員結(jié)構(gòu)等方方面面都有密切的關(guān)系。壟斷行業(yè)如果實(shí)施職工持股計(jì)劃，其激勵(lì)作用就不大。比如，傳統(tǒng)行業(yè)與高新技術(shù)行業(yè)職工持股計(jì)劃方案的要件設(shè)計(jì)是有不同的。　　3．職工持股計(jì)劃與企業(yè)特點(diǎn)的關(guān)系。企業(yè)可以利用職工持股計(jì)劃所具有的成本調(diào)節(jié)功能，自主調(diào)節(jié)成本與利潤(rùn)，從而增強(qiáng)企業(yè)的市場(chǎng)適應(yīng)能力，并調(diào)節(jié)納稅額度。如果不全面考慮企業(yè)戰(zhàn)略，